DANIŞTAY 9. DAIRE

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/5161 E.  ,  2024/340 K.
"İçtihat Metni"T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2023/5161
Karar No : 2024/340

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, taşınmaz satışından elde ettiği kazancını kayıt ve beyan dışı bıraktığından bahisle takdir komisyonu kararına dayanılarak 2014/Ocak, Mart, Mayıs ve Temmuz dönemleri için re'sen tarh edilen katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; 2011 yılında gayrimenkul alım satım faaliyeti nedeniyle mükellefiyet tesis ettiren davacının, … İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. ile imzaladığı kat karşılığı inşaat sözleşmesi sonucu payına kalan bağımsız bölümleri 2013 ve 2014 yıllarında muhtelif şahıslara sattığı, müteahhit şirketin kanuni temsilcilerinin davacı ile eşi Emine Şahin olduğu bahse konu sözleşmede arsa sahibi olarak davacının, müteahhit firma adına ise eşi Emine Şahin'in imzalarının bulunduğu, davacının taşınmazlarını kısa bir zamanda iktisap edip sattığı, taşınmazların ticari kazanç sağlama amacı dışında bir amaçla sattığını tevsik eden herhangi bir bilgi ve belgenin de dosyada bulunmadığı anlaşıldığından, davacının bir organizasyon dahilinde devamlı surette gayrimenkul inşa ve satışı yaptığı, asıl gayesinin şahsi malvarlığını veya servetini korumanın ötesinde ticari faaliyet kapsamında kar elde etmek olduğu sonucuna varılmış olup, elde ettiği gelirin ticari kazanç kapsamında değerlendirilmesinde hukuka aykırılık görülmediği; vergilendirmeye konu taşınmazların net kullanım alanı ve tarhiyata esas alınan matrah dosyaya sunulan belgelerden tespit edilemediğinden Mahkemelerince E:… sayılı dosyada verilen ara karar gereği sunulan bilgi ve belgelerden, satılan taşınmazlar için kullanılan konut kredileri ile tapu kayıtlarında yer alan satıcı ve alıcılar tarafından bildirilen alış/satış bedellerine göre matrahın belirlendiği, taşınmazların net kullanım alanını gösteren bina metrekare birim cetvelinin sunulduğu, bu cetvele göre satılan taşınmazların net kullanım alanının 150 m²'nin altında kaldığı, öte yandan, ara karar tebliğ edildikten sonra 13/05/2019 tarihinde %18 oranlı dava konusu vergilendirmede vergi dairesince düzeltme yapılarak %1 oranlı katma değer vergisi hesaplandığı, düzeltme fişlerinin dosyaya sunulduğunun görüldüğü; dosyaya sunulan kat karşılığı inşaat sözleşmesine göre inşa edilen binada yer alan paylaşımın aksini gösteren bir bilgi ve belgenin davalı idarece ortaya konulmadığı, bu durumda, davacının payına düşen bağımsız bölümlerden, 27 numaralı olanın 18.03.2014 tarihinde satıldığı, vergilendirmeye konu diğer taşınmaz satışlarında gerçek satıcının yüklenici şirket olduğu sonucuna varıldığından dava konusu cezalı tarhiyatın, davacı tarafından satılmadığı anlaşılan bağımsız bölümlere isabet eden kısmında hukuka uygunluk bulunmamış olup, davacının payına düşen 27 numaralı bağımsız bölüme isabet eden %1 katma değer vergisi oranlı kısmında hukuka aykırılık görülmediği, bu oranı aşan kısmı ise davalı idarece düzeltilerek terkin edildiğinden davanın bu kısmının esası hakkında ayrıca karar verilmesine gerek olmadığı; tekerrüre ilişkin olarak ise, uyuşmazlık konusu yılın muhtelif dönemlerine ilişkin olarak kesilen vergi ziyaı cezasına tekerrür hükümlerinin uygulanmasında usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle, davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, kısmen karar verilmesine yer olmadığına, cezalı tarhiyatın davacı tarafından satılmayan taşınmazlara ilişkin kısmının kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Önceki dilekçelerindeki iddiaların tekrarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Davalının temyiz isteminin reddine,
2.Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle kısmen kabulüne, kısmen reddine, kısmen karar verilmesine yer olmadığına ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurularının reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 07/02/2024 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.