DANIŞTAY 9. DAIRE

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/473 E.  ,  2024/449 K.
"İçtihat Metni"T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2023/473
Karar No : 2024/449

TEMYİZ EDENLER : 1-(DAVACI) ... Lpg Ürünleri Dağıtım San. ve Tic. A.Ş.
VEKİLİ : Av. ...

2-(DAVALI) ... Vergi Dairesi Başkanlığı-...
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, 2018/Aralık döneminden sonraki döneme devreden katma değer vergisi tutarının 1.420.025,08-TL olarak düzeltilmesi gerektiği ve ilgili yılda sahte fatura düzenleyerek komisyon geliri elde ettiğinden bahisle düzenlenen vergi inceleme raporu uyarınca 2019/Nisan dönemi için re'sen tarh edilen katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararıyla; dosyanın ve davacı adına 2018 yılı için re'sen tarh edilen vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi tarhiyatına karşı açılan Mahkemelerinin E: ... sayılı dosyasının birlikte incelendiği, dava konusu cezalı tarhıyatın, 2018/Aralık döneminden 2019/Ocak dönemine devreden katma değer vergisi tutarının 1.420.025,08-TL olarak dikkate alınmasından kaynaklanan kısmına ilişkin olarak, söz konusu düzeltmenin sebebinin davacı şirketin 2018 yılında ... Petrol Ürünleri Madeni Yağ Taşımacılık Paz. San. ve Tic. A.Ş., ... Oto Profil Demir Yedek Parça San. ve Tic. Ltd. Şti., ... İnşaat Lojistik Elektrik Kimya Sanayi Ltd. Şti, ... Reklam Elektronik Tarım Otomotiv İnşaat Kuyumculuk İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti'nden aldığı ve indirim konusu yaptığı faturalar içeriği vergi indirimlerinin kabul edilmemesinden ve mükellef kurum tarafından 2018/Ağustos dönemi katma değer vergisi beyannamesinde önceki dönemden devreden katma değer vergisi olarak beyan edilen ve sahte belge düzenlediği ileri sürülen ... İnsan Kaynakları A.Ş. (ünvan değişikliği öncesi ... Makine Sav. San. İnş. Plas. Med. Eş. San. ve Tic. Ltd. Şti) firmasının devralınmasından kaynaklanan 45.834.339,99TL’nin katma değer vergisinin indirimlerinden çıkarılmasından kaynaklandığından, ... Petrol Ürünleri Madeni Yağ Taşımacılık Pazarlama Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi hakkında düzenlenen ... tarih ... sayılı, ... İnşaat Lojistik Elektrik Kimya Sanayi ve Limited Şirketi hakkında düzenlenen ... tarih ... sayılı, ... Oto Profil Demir Yedek Parça San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen ... tarih, ... sayılı, ... Reklam Elektronik Tarım Otomotiv İnşaat Kuyumculuk İthalat İhracat Sanayi ve Limited Şirketi hakkında düzenlenen ... tarih ... sayılı ve ... İnsan Kaynakları A.Ş.'ye indirime konu belgeleri düzenleyen asıl mükellef olan ... Yazılım Danışmanlık Hizmetleri ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen ... tarih ... sayılı vergi tekniği raporundaki tespitlerin, düzenledikleri belgelerin sahte olduğunu gösterdiği, bu durumda tarhiyatın devreden katma değer vergisinin 1.420.025,08-TL olarak düzeltilmesinden kaynaklanan kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı, davacı hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporunda ayrıntılarıyla açıklandığı üzere fiktif ve muvazaalı işlemlere dayalı olarak ... Petrol Ürünleri Madeni Yağ Taşımacılık Paz. San. ve Tic. A.Ş. den temin edilen faturalar dayanak alınarak davacı tarafından sahte olarak düzenlendiği anlaşılan 2018/Ağustos, Kasım ve Aralık ve 2019/Ocak, dönemlerine ilişkin olan ve hasılatı beyanlardan düşülen faturaların yerleşik Danıştay içtihatları gereği içerdikleri tutarın % 2 si oranında hesaplanan komisyon gelirinin hesaplanan katma değer vergisi matrahına eklenmesi suretiyle bulunan matrah üzerinden dava konusu dönem için davacı adına re'sen tarh edilen cezalı vergilerde de hukuka aykırılık bulunmadığı, tekerrüre esas alınan vergi ziyaı cezasının 2018 dönemine ait olduğu ve 08/03/2019 tarihinde tebliğ edilmek suretiyle kesinleştiği görüldüğünden, dava konusu 2019 yılına ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür nedeniyle artırılan kısmında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen reddine, kısmen kabulüne, vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılan kısımlarının kaldırılmasına karar verilmiştir
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI: Alışlarının ve faaliyetinin gerçek olduğu, adına düzenlenen faturaların sahte olduğunu bilmesinin mümkün olmadığı, eksik incelemeye dayalı tarhiyat yapıldığı iddiasıyla, kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.
DAVALININ İDDİALARI: Vergi ziyaı cezalarına 213 sayılı Kanun'un 339. maddesi hükmü uyarınca tekerrür uygulanmasında hukuka aykırılık bulunmadığı iddiasıyla, kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ... 'IN DÜŞÜNCESİ: Davacı temyiz isteminin kısmen kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY:
Davacı şirket adına, 2018/Aralık döneminden sonraki döneme devreden katma değer vergisi tutarının 1.420.025,08-TL olarak düzeltilmesi gerektiği ve ilgili yılda sahte fatura düzenleyerek komisyon geliri elde ettiğinden bahisle düzenlenen vergi inceleme raporu uyarınca 2019/Nisan dönemi için re'sen tarh edilen katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, vergi ziyaı cezasının tekerrür nedeniyle artırılan kısmına davalı tarafından ileri sürülen temyiz iddiaları ve cezalı tarhiyatın devreden katma değer vergisinin, ... İnsan Kaynakları A.Ş. firmasının devralınmasından kaynaklanan 45.834.339,99TL’nin katma değer vergisinin indirimlerinden çıkarılması sonucu düzeltilen beyanlarına ilişkin kısmına davacı tarafından ileri sürülen temyiz iddiaları kararın belirtilen hüküm fıkralarının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
Bölge idare Mahkemesi kararının, devreden katma değer vergisinin diğer kısımlarına yönelik davacı temyiz istemine gelince;
Davacı şirket adına, 2018/Aralık döneminden, sonraki yıla devreden katma değer vergisinin 1.420.025,08-TL olarak düzeltilmesine ilişkin düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi inceleme raporunda; davacının 2018/Ocak ve Mart dönemlerinde faturalarını kullandığı ... Oto Profil Demir Yedek Parça San. ve Tic. Ltd. Şti. 'den alınan faturaların indirimlerinden çıkarılması suretiyle yeniden düzenlenen beyan tablosu uyarınca 2018/Ocak ve Mayıs dönemine ilişkin katma değer vergisi tarhiyatı önerildiği, davacı adına 2018/Ocak dönemine ilişkin yapılan tarhiyata karşı açılan davanın reddine ilişkin ... Vergi Mahkemesinin ... tarih E: ... ,K:... sayılı kararınına karşı davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunun ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E: ... , K: ... sayılı kararıyla reddi üzerine, söz konusu kararın temyiz edilerek Danıştay Dokuzuncu Dairesinin 12/02/2024 tarih ve 2023/469, K:2024/446 sayılı kararıyla onanarak kesinleştiği, 2018/Mayıs dönemi için davacı adına re'sen yapılan tarhiyata karşı açılan davanın ise; ... Vergi Mahkemesinin ... tarih E: ... ,K:... sayılı kararıyla reddi üzerine, davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunun da ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E: ... , K: ... sayılı kararıyla rededilerek temyiz edilmeksizin kesinleştiği görüldüğünden, Bölge İdare Mahkemesince bu hususlar dikkate alınmak ve devreden katma değer vergisinin hesaplanmasına ... Petrol Ürünleri Madeni Yağ Taşımacılık Paz. San. ve Tic. A.Ş., ... İnşaat Lojistik Elektrik Kimya Sanayi Ltd. Şti ve ... Reklam Elektronik Tarım Otomotiv İnşaat Kuyumculuk İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.'den alınan faturalar ile davacının 2018 yılında düzenlediği faturaların etkisi olup olmadığı hususu ( Davacı adına, 2018 yılı için re'sen tarh edilen kurumlar vergisi ve tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat kesilen vergi ziyaı cezasına karşı açılan davada ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kısmen kabul, kısmen redde ilişkin kararına taraflarca yapılan istinaf başvurularının reddine ilişkin, ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararı, Danıştay Dokuzuncu Dairesinin 12/02/2024 tarih ve E: 2023/514, K: 2024/440 sayılı kararıyla; 2018 yılına ilişkin komisyon gelirinden kaynaklanan kısım yönünden bozulmuştur.) netleştirilmek suretiyle bir karar verilmesi gerekmektedir.
Bölge idare Mahkemesi kararının; davacının ilgili yılda sahte fatura düzenleyerek komisyon geliri elde ettiğine ilişkin kısmına gelince;
Dava şirket adına, 2019 yılı kurumlar vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen üç kat vergi ziyaı cezasına karşı açılan davayı kısmen reddeden, kısmen kabul ederek cezalı tarhiyatın 199.950,00 -TL lik kısmı ile vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan kısmının kaldırılmasına karar veren ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:... , K.... sayılı kararına yönelik taraflarca yapılan istinaf başvurularını reddeden ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararı, Danıştay Dokuzuncu Dairesinin 12/02/2024 tarih ve E:2023/467, K:2024/442 sayılı kararı ile ... Petrol Ürünleri Madeni Yağ Taşımacılık Paz. San. ve Tic. A.Ş.'den alınan faturalardan kaynaklanan kısım ve davacının elde ettiği komisyon gelirinden kaynaklanan kısım yönünden bozulduğundan ve bozma üzerine verilecek karar bu davanın sonucunu da etkileyeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus gözetilerek yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin reddine, davacının temyiz isteminin kısmen kabulüne, kısmen reddine,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararının; tekerrür hükümlerine ilişkin kısmının ve cezalı tarhiyatın devreden katma değer vergisinin, ... İnsan Kaynakları A.Ş. firmasının devralınmasından dolayı indirim konusu edilen ... TL’nin, katma değer vergisi indirimlerinden çıkarılmasına ilişkin kısmının ONANMASINA, diğer kısmının BOZULMASINA,
3.Temyiz isteminde bulunan davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca aleyhine onanan kısım üzerinden hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
4.Bozulan kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 12/02/2024 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Davacı tarafından, ... Petrol Ürünleri Madeni Yağ Taşımacılık Paz. San. ve Tic. A.Ş.'den alınan faturaların gerçeği yansıtmadığı görüldüğünden, Vergi Mahkemesince, tarhiyatın sözü edilen kısmına ilişkin davanın reddi yolunda verilen kararı hukuka uygun bulan Vergi Dava Dairesi kararının belirtilen kısmının onanması gerektiği oyuyla, Dairemiz kararına bu yönden katılmıyorum.