DANIŞTAY 9. DAIRE

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/2201 E.  ,  2024/439 K.
"İçtihat Metni"T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2023/2201
Karar No : 2024/439

TEMYİZ EDENLER:1-(DAVALI) … Vergi Dairesi Başkanlığı-…
VEKİLİ : Av. …

2-(DAVACI) … Tekstil Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU: ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, ilişkili şirkete faizsiz borç para vermek suretiyle transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunulduğundan bahisle hakkında düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2015/Ocak ila Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen katma değer vergisi ve tekerrür hükümleri uygulanarak kesilen bir kat vergi ziyaı cezası ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Danıştay Dokuzuncu Dairesince vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılan kısmı yönünden verilen bozma kararına uymak suretiyle, Vergi Mahkemesinin 28/02/2019 tarihli ara kararı üzerine davalı idarece tekerrüre esas alınan vergi ziyaı cezasını içeren vergi ceza ihbarnamesi olarak 2011/Kasım dönemi için kesilen 40,10-TL ve 2015/Mart dönemi için kesilen 7.208,84-TL tutarındaki cezaları içeren ihbarnamelerin gönderildiği, 40,10-TL tutarındaki cezanın 19/08/2014 tarihinde, 7.208,84-TL tutarındaki cezanın ise 02/10/2015 tarihinde kesinleştiği, buna göre, yapılacak artırımın kesinleşen cezadan fazla olmaması, kesinleşen cezanın kesinleştiği tarihi izleyen günden itibaren uygulanması ve kesinleşen birden fazla ceza olması durumunda bunlardan tutar itibarıyla en yükseğinin dikkate alınması gerektiğinden, dava konusu 2015/Ocak ila Ekim dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrürüne 19/08/2014 tarihinde kesinleşen 40,10-TL tutarındaki cezanın, 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrürüne ise 02/10/2015 tarihinde kesinleşen 7.208,84-TL tutarındaki cezanın esas alınacağı, bu durumda, 2015/Ocak ila Ekim dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılan tutarının 40,10-TL'ye, 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılan tutarının ise 7.208,84-TL'ye isabet eden kısmında hukuka aykırılık, fazlaya ilişkin kısmında ise hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle Vergi Mahkemesince vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılan kısmı yönünden verilen ret kararına karşı yapılan istinaf başvurusuna ilişkin olarak 2015/Ocak ila Ekim dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılan tutarının 40,10-TL'ye, 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılan tutarının ise 7.208,84-TL'ye isabet eden kısmın gerekçeli reddine, fazlaya ilişkin kısım içinse kabulüne, kararın bu kısmının kaldırılmasına, bu kısım yönünden davanın kabulüne karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI: Şirketlerinin ve faizsiz borç para verdiği belirtilen ilişkili şirketin iflasına karar verildiği gözetilmeden verilen Bölge İdare Mahkemesi kararının hukuka aykırı olduğu belirtilerek, aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI: Vergi ziyaı cezasının 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 339. maddesi uyarınca tekerrür hükümleri uygulanarak artırılmasında hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek, kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Davalı tarafından savunma verilmemiştir. Davacının savunması yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Davalının temyiz isteminin reddi, davacının temyiz isteminin kabulü ile bölge idare mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:

MADDİ OLAY: Davacı adına, ilişkili şirkete faizsiz borç para vermek suretiyle transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunulduğundan bahisle hakkında düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2015/Ocak ila Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen katma değer vergisi ve tekerrür hükümleri uygulanarak kesilen bir kat vergi ziyaı cezası ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istenilmektedir.
İLGİLİ MEVZUAT:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun "Tekerrür" başlıklı 339. maddesinin olay tarihinde yürürlükte olan hâli şu şekildedir: "Vergi ziyaına sebebiyet vermekten veya usulsüzlükten dolayı ceza kesilen ve cezası kesinleşenlere, cezanın kesinleştiği tarihi takip eden yılın başından başlamak üzere vergi ziyaında beş, usulsüzlükte iki yıl içinde tekrar ceza kesilmesi durumunda, vergi ziyaı cezası yüzde elli, usulsüzlük cezası yüzde yirmibeş oranında artırılmak suretiyle uygulanır."
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, 2015/Ocak ila Ekim dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılmasına ilişkin kısmına taraflarca; 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılmasına ilişkin kısmına davalı tarafından dilekçelerde ileri sürülen iddialar, kararın bu kısımlarının bozulmasını gerektirir nitelikte görülmemiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılmasına ilişkin kısmına yönelik davacının temyiz istemine gelince;
Yukarıda yer verilen mevzuat hükmü değerlendirildiğinde, tekerrür hükümleri uygulanarak cezada artırım yapılabilmesi için, fiilin, tekerrüre esas cezanın kesinleştiği yılı izleyen yılın başından itibaren beş yıl içinde işlenmiş olması gerektiği anlaşılmaktadır.
Buna göre, 2015/Mart dönemi için kesilerek 02/10/2015 tarihinde kesinleşen ve ancak 2016 yılının başından itibaren işlenecek fiiller nedeniyle kesilecek cezalarda tekerrür hükümleri uygulanarak yapılacak artırama esas alınabilecek 7.208,84-TL tutarındaki cezanın, 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılmasına esas alınması mümkün değildir.
Bu durumda, Bölge İdare Mahkemesince, davalı idarenin tekerrür hükümleri uygulanarak artırıma esas alınan vergi ziyaı cezaları olarak bildirdiği cezalardan bir diğeri olan ve 2011/Kasım dönemi için kesilerek 19/08/2014 tarihinde kesinleşen 40,10-TL tutarındaki cezanın 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılmasına esas alınıp alınamayacağının değerlendirilmesi suretiyle bir karar verilmesi gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin reddine, davacının temyiz isteminin kısmen reddine, kısmen kabulüne,
2. … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, 2015/Ocak ila Ekim dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanan kısmı ile 2015/Kasım-Aralık dönemleri için vergi ziyaı cezalı tekerrür hükümleri uygulanan kısmının …-TL'yi aşan kısmı yönünden ONANMASINA, 2015/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanan kısmının …-TL'lik kısmı yönünden BOZULMASINA,
3. Temyiz isteminde bulunan davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca maktu harçtan az olmamak üzere reddedilen tutar üzerinden binde 4,55 oranında hesaplanacak nispi karar harcı alınmasına,
4. Bozulan kısım yönünden yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 12/02/2024 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.