DANIŞTAY 9. DAIRE

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2023/1068 E.  ,  2023/4091 K.
"İçtihat Metni"T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2023/1068
Karar No : 2023/4091

TEMYİZ EDENLER: 1-(DAVALI) ... Vergi Dairesi Başkanlığı-...
VEKİLİ : Av. …

2-(DAVACI) ... Tarımsal Üretim Sanayi ve Ticaret A.Ş.
VEKİL: Av. …

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:… sayılı kararının taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği yolunda düzenlenen vergi tekniği raporuna istinaden alınan takdir komisyonu kararına dayanılarak re'sen tarh edilen 2018/Ocak, Temmuz-Ekim dönemleri katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile; davacı şirket hakkında düzenlenen … tarih ve … sayılı vergi tekniği raporunun incelenmesinden, davacı şirketin %100 hisseli tek ortağı olan … tarafından, ekonomik sıkıntılar nedeniyle babasına ait ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.'yi ayakta tutabilmek için 14 ayrı firma kurulduğu ya da kurdurulduğu, bu firmalardan üçünün Ali Fatih Karaçuha'ya ait olduğu diğer 11 firmanın ise sevk ve idaresinin de bu doğrultuda verilen vekaletname ile ...tarafından gerçekleştirildiği, anılan şahsın Mahkeme kararı üzerine alınan ifadesinde de davacı şirketin de içinde bulunduğu organizasyon kapsamındaki 14 firmanın gerçek bir ticari faaliyetinin bulunmadığını, gerçek anlamda ticari faaliyeti bulunan tek firma olan babasına ait ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.'yi ayakta tutabilmek için bu firmaları kurduğunu ya da kurdurduğunu, bu firmalar arasındaki emtia alışverişi ile bankalardan yapılan para transferlerinin gerçek bir ticari ilişkiye dayanmadığını, bu firmalara gerçeklik kazandırabilmek maksadıyla bu işlemlerin gerçekleştirildiğini açıkça beyan ettiği, şirketin gerçek manada çalışanının olmadığı, ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.'nin çalışanlarının organizasyon kapsamındaki diğer firmalarda zaman zaman çalışıyor gösterilerek bu firmalara da gerçeklik kazandırılmaya çalışıldığı, üç yıl içerisinde çok yüksek tutarda katma değer vergisi matrahı beyan edilmesine rağmen ödenecek katma değer vergisi çıkmadığı, şirketin ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.'nin işyerinde bu firmayla ortak faaliyet gösterdiğinin ifade edilmesine rağmen, kendisine ait emtia, makine ve techizatının bulunmadığı, bunların kiralandığı yolunda da herhangi bir belge ibraz edilmediği, defter ve belgelerinden üretim maliyetlerine (elektrik sarfiyatı vs. gibi) ilişkin kayda rastlanmadığı, firma tarafından adresi İstanbul'da bulunan ve organizasyon kapsamındaki diğer firmalara gönderildiği iddia edilen emtianın taşınmasında ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.'den hizmet alındığı belirtilmişse de, anılan dönemlerde ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.'ye ait araçların … güzergahında seyrine rastlanmadığı, ayrıca ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda organizasyon kapsamında incelenen firmalara düzenlenen nakliye faturalarının sahte olduğu kanaatine ulaşıldığı, firmanın adına kayıtlı yük naklinde kullanılabilecek araç bulunmadığı, firma adına bildirilen stokların gerçekte ... Fındık ve Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.'ye ait olduğu, firmanın beyan edilen tutarda iş hacmini gerçekleştirebilecek bir organizasyona sahip olmadığı, öte yandan BA ve BS bildirimlerinin büyük oranda ...tarafından doğrudan veya vekaletname yoluyla organize bir şekilde yönetildiği kanaatine varılan firmalardan yapılan alış ve satışlara ilişkin olduğunun tespit edildiği göz önüne alındığında, davacının düzenlemiş olduğu faturaların tamamının herhangi bir mal veya hizmet teslimine konu olmayan sahte faturalar olduğu sonucuna varıldığından dava konusu üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi tarhiyatında hukuka aykırılık görülmediği, vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan kısmı yönünden; dava konusu vergi ziyaı cezasına tekerrür hükmünün uygulanmasında esas alınan 302,00-TL vergi ziyaı cezasına ilişkin ihbarnamenin 20/03/2017 tarihinde şirkete e-tebliğ yoluyla tebliğ edildiği, 2017 yılında tebliğ edilen söz konusu cezanın, 2018 yılına ilişkin kesilen vergi ziyaı cezalarında tekerrür uygulamasına esas alınabilmesi mümkün ise de; tekerrür hükümlerinin uygulanmasında esas alınan söz konusu vergi ziyaı cezası tutarının 302,00-TL olduğu dikkate alındığında davacının lehine olduğu kabul edilen 7338 sayılı Kanun'la eklenen vergi ziyaına sebebiyet vermekten dolayı ceza kesilen ve cezası kesinleşenlere vergi ziyaı cezasının yüzde elli oranında artırılmak suretiyle uygulanması sırasında artırım tutarının kesinleşen cezadan (kesinleşen birden fazla ceza olması durumunda bunlardan tutar itibarıyla en yükseğinden) fazla olamayacağına ilişkin düzenleme gereği dava konusu edilen vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan kısımlarının her bir ihbarname için 302,00-TL tutarını aşan kısımlarında hukuka uygunluk, 302,00-TL tutarına isabet eden kısımlarında hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, vergi ziyaı cezasının tekerrür nedeniyle arttırılan kısmının 302,00-TL'yi aşan kısmının kaldırılmasına karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI: Davacı şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda, yapılan satışların çoğu hakkında olumsuz tespit yapılmadan toptancı bir yaklaşımla düzenlenen faturaların sahte olduğunun ve tamamından komisyon geliri elde edildiğinin kabul edilmesinde hukuka uygun olmadığı iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.
DAVALININ İDDİALARI: Davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuyla davacının düzenlemiş olduğu tüm faturaların komisyon karşılığında gelir elde etmek amacıyla düzenlenen sahte faturalar olduğunun tespit edildiği, idarece yapılan işlemlerin mevzuat hükümleri doğrultusunda hukuka uygun olduğu iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
Tarafların temyiz isteminin reddine,
... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:2022/591 sayılı kararının ONANMASINA,
Temyiz isteminde bulunan davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca aleyhe onanan kısım üzerinden hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 26/10/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.