DANIŞTAY 9. DAIRE

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2022/4408 E.  ,  2023/3404 K.
"İçtihat Metni"T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2022/4408
Karar No : 2023/3404

TEMYİZ EDENLER :1-(DAVACI) Tasfiye Halinde … Grup İnşaat Isıtma Soğutma San. ve Tic. Ltd. Şti. Adına Tasfiye Memuru …
VEKİLİ : Av. …

2- (DAVALI) … Vergi Dairesi Başkanlığı - …
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği yolundaki vergi tekniği raporu esas alınarak düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak re'sen tarh edilen 2017/Ocak ila Aralık dönemlerine ilişkin katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanarak kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E: … , K: … sayılı kararyla, davacı adına düzenlenen vergi inceleme raporlarının atıfta bulunduğu … tarih ve … sayılı vergi tekniği raporunun incelenmesinden, yoklamalarda faaliyet dönemlerinde iş yerinde bulunmadığı, gösterdiği ticari performansa uygun işyeri, depo, araç-gereç, taşıt veya personelinin olmadığı, beyan ettiği alış ve satışların kismen uyumsuz ve fiktif olduğu, ticari organizasyonunun açık ve şeffaf olmadığı, vergi yükümlüklerinin yerine getirilmediği, beyanları ile uyumlu aktif varlığa sahip olmadığı, mal alımında ve satışında bulundukları firmaların satış tutarları ile mukayese edildiğinde hakkında olumsuz tespit bulunan veya incelemeye alınan kişi ve firmalardan oluştuğu hususları nazara alındığında davacı şirketin düzenlediği faturaların tamamının sahte olduğu ve bu faturalar karşılığında komisyon geliri elde ettiği anlaşıldığından resen tarh edilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergilerinde hukuka aykırılık bulunmadığı, öte yandan, tekerrüre dayanak olarak gösterilen vergi ziyaı cezasının 11/05/2016 tarihinde posta yoluyla tebliğ edilerek 2016 yılında kesinleştiği görüldüğünden vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılan kısımlarında tekerrüre ilişkin cezanın tekerrüre esas alınan cezayı geçemeyeceği hükmü gereğince olaya en fazla 1.279,14-TL tekerrür cezası uygulanabileceğinden, tekerrüre ilişkin cezanın 1.279,14-TL tutara ilişkin kısmında hukuka aykırılık, fazlaya ilişkin kısmında ise hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın; katma değer vergileri ile buna bağlı olarak kesilen üç kat vergi ziyaı cezaları ile 1.279,14TL tekerrür vergi ziyaı cezası yönünden reddine, vergi ziyaı cezalarının fazlaya ilişkin kısımları bakımından kabulüne, vergi ziyaı cezalarının fazlasının kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI: Davacı vekili tarafından, işe başlama/nakil başlama yoklamalarında ve vergi incelemesi için vergi müfettişi talebiyle düzenlenen yoklamada müvekkil şirketin bilinen iş adresinde çalışanları, malları, demirbaş ve nakliye aracı ile faal olarak ticaretinin devam ettiğinin tespit edildiği, iş yerinin 20-30 m² lik bir bürodan ibaret olmadığı, içinde 5 tonluk vincinin bulunduğu, haricen demirbaşlar ile mallarının bulunduğunun yoklama fişleri ile tespit edildiği, işyerinde yeterli sayıda çalışan olduğu, alışların sahte belgeler ile tevsik edilmiş olmasını tek başına düzenlenen tüm belgelerin sahte olduğu varsayımındaki argümanına delil kabul etmekte hakkaniyetli olmadığı, kullandığı ticari kredilerini ödediğine, iş yeri kira ile araç kiralama ödemelerine, iş yerinin faaliyet halindeki fotoğraflarına ilişkin bilgi ve belgelerin dilekçe ekinde yer aldığı belirtilerek kararın aleyhe olan kısımlarının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI: Yapılan işlemlerin yasal ve yerinde olduğu, kararın aleyhe olan kısımlarının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'ÜN DÜŞÜNCESİ: Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:

MADDİ OLAY:
Davacı adına, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği yolundaki vergi tekniği raporu esas alınarak düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak resen tarh edilen 2017/Ocak ila Aralık dönemlerine ilişkin katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanarak kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmiştir.
İLGİLİ MEVZUAT:
Dosyanın incelenmesinden, dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin dayanağı ve matrahı yönünden bağlı olduğu davacı adına tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle resen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı 2017 yılı kurumlar vergisi ile 2017 yılının tüm dönemleri ilişkin geçici verginin kaldırılması istemiyle açılan davanın, kısmen kabulüne, kısmen reddine, kısmen karar verilmesine yer olmadığına ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yönelik taraflar istinaf istemlerinin reddine karar veren … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı karar Danıştay Dokuzuncu Dairesinin 05/10/2022 tarih ve E:2022/4539, K:2023/3402 sayılı kararıyla kısmen bozulduğundan Bölge İdare Mahkemesince bu husus göz önüne alınarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.
Davalı idarenin vergi ziyaı cezasının tekerrür nedeniyle artırılan tutarın kaldırılan kısmına yönelik temyiz isteminin ise reddi gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin kabulüne, davalının temyiz isteminin reddine, 2. … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının tekerrüre esas ...-TL üzerinden artırılarak kesilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi yönünden BOZULMASINA, tekerrüre esas ...-TL'yi aşan kısmı yönünden ONANMASINA,
3. Bozulan kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesine gönderilmesine 05/10/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.