DANIŞTAY 9. DAIRE

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2022/319 E.  ,  2023/4105 K.
"İçtihat Metni"T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2022/319
Karar No : 2023/4105

TEMYİZ EDENLER : 1-(DAVACI) … Fındık ve Tarım Ürünleri Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. …

2-(DAVALI) … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : …. Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…., K:… sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, hakkında düzenlenen … tarih ve … sayılı vergi inceleme raporu uyarınca 2018/Aralık döneminden devreden katma değer vergisi dikkate alınmak suretiyle yeniden düzenlenen beyan tablosuna istinaden 2019/Ocak, Nisan, Haziran, Eylül-Kasım dönemleri için re'sen tarh edilen katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…., K:… sayılı kararı ile; 2018/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinin azaltılması suretiyle davacı adına 2019 yılı muhtelif dönemleri için yapılan dava konusu cezalı tarhiyatın, dayanak 2018/Ocak, Şubat, Mayıs-Aralık dönemleri vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davada verilen … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…. K:… sayılı kısmen kabul kısmen ret kararı doğrultusunda, kabulüne karar verilen kısmına isabet eden devreden katma değer vergisinin eksiltilmesi suretiyle davacı adına tarh edilen dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde hukuka uyarlık bulunmadığı, reddine karar verilen kısmına isabet eden devreden katma değer vergisinin eksiltilmesi suretiyle tarh edilen dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde ise hukuka aykırılık görülmediği, dava konusu vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan kısmı yönünden; 2017 yılında kesinleşen tekerrüre esas cezanın 2018 yılından itibaren 5 yıl içinde kesilen cezalarda tekerrüre esas alınabileceği, işbu davanın konusunu oluşturan vergi ziyaı cezasının da 2019 yılına ilişkin bulunduğu, hukuka uygun olduğuna karar verilen vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükmü uygulanmak suretiyle arttırılan kısmında da hukuka aykırılık, hukuka aykırı olduğu Mahkememizce belirlenen re'sen tarh nedenleriyle uygulanan vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükmü uygulanmak suretiyle artırılan kısmında ise hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:Davalı idare istinaf başvurusunun reddine, davacı istinaf başvurusunun, davacı şirket adına 2018/Ocak, Şubat, Mayıs-Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat kesilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davayı kısmen kabul eden kısmen reddeden … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddine, davacı tarafından istinaf başvurusunun ise kısmen reddine, kısmen kabulü ile Dairelerinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile davacı şirketin organizasyon kapsamı dışındaki firmalar adına ...Tarım Ür. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti., ...Tarım Ür. Tic. ve San. Tic. Ltd. Şti., ...Tarım Ür. Tic. Ltd. Şti. ve ...Gıda Dış Ticaret Ltd. Şti. ...Gıda İmalat İth. İhr. Tic. ve San. Ltd. Şti. ..., ...ve ...) düzenlediği faturaların beyanlarından çıkarılması suretiyle salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine yönelik davanın reddine dair Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasına, bu kısım yönünden davanın kabulüne karar verildiği görüldüğünden, dava konusu cezalı tarhiyatın da anılan karar doğrultusunda (...Tarım Ür. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti., ...Tarım Ür. Tic. ve San. Tic. Ltd. Şti., ...Tarım Ür. Tic. Ltd. Şti. ve ...Gıda Dış Ticaret Ltd. Şti. ...Gıda İmalat İth. İhr. Tic. ve San. Ltd. Şti. ..., ...ve ...) adlı firmalar adına komisyon geliri karşılığı sahte olarak düzenlendiği iddia edilen faturalardan kaynaklanan kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle kabulüne, Vergi Mahkemesi kararının anılan hüküm fıkrasının kaldırılmasına, davanın kabulüne, diğer kısım yönünden reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI:Vergi incelemesinin Vergi Usul Kanunu hükümlerine uygun yapılmadığı, eksik inceleme sonucu düzenlenen vergi inceleme ve vergi tekniği raporlarına dayanılarak yapılan tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığı, vergi inceleme raporlarında öngörülen tüm vergi ve cezalar için Vergi Usul Kanunu 359. madde gerekçe gösterilerek mükellefin uzlaşma hakkının elinden alındığı iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI: Vergi tekniği raporunda yapılan tespitler ile Ali Fatih Karaçuha'nın bizzat vermiş olduğu ifade ve beyanlar dikkate alındığında dava konusu cezalı tarhiyatın hukuka uygun olduğu iddiasıyla kararın aleyhe olan bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Davacı tarafından savunma verilmemiştir. Davalının savunması yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:

MADDİ OLAY:
Davacı şirket adına, hakkında düzenlenen … tarih ve … sayılı vergi inceleme raporu uyarınca 2018/Aralık döneminden devreden katma değer vergisi dikkate alınmak suretiyle yeniden düzenlenen beyan tablosuna istinaden 2019/Ocak, Nisan, Haziran, Eylül-Kasım dönemleri için re'sen tarh edilen katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Davacı şirket adına, 2018/Ocak, Şubat, Mayıs-Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat kesilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davayı kısmen kabul eden, kısmen reddeden … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:…. sayılı kararına karşı davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurunun reddine, davacı tarafından istinaf başvurusunun ise kısmen reddine, kısmen kabulü ile davacı şirketin ...Tarım Ür. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti., ...Tarım Ür. Tic. ve San. Tic. Ltd. Şti., ...Tarım Ür. Tic. Ltd. Şti. ve ...Gıda Dış Ticaret Ltd. Şti. ...Gıda İmalat İth. İhr. Tic. ve San. Ltd. Şti. ..., ...ve ...'a düzenlediği faturalardan düzenlenen faturaların beyanlarından çıkarılması suretiyle salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine yönelik davanın reddine dair Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasına, bu kısım yönünden davanın kabulüne karar veren … Bölge İdare Mahkemesinin …. tarih ve E:…., K:… sayılı kararı, Danıştay Dokuzuncu Dairesinin 26/10/2023 tarih ve E:2022/317, K:2023/4104 sayılı kararı ile kısmen bozulduğundan ve buna bağlı olarak devreden katma değer vergisi değişeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus göz önüne alınarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.
Ayrıca yeniden verilecek kararda, 7338 sayılı Vergi Usul Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 38. maddesiyle 213 sayılı Kanunun "Tekerrür" başlıklı 339. maddesinde yapılan değişiklik de dikkate alınarak, vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılması hususunun da değerlendirilmesi gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Tarafların temyiz isteminin kabulüne,
2. … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 26/10/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.