DANIŞTAY 4. DAIRE

Danıştay 4. Daire Başkanlığı         2024/3942 E.  ,  2025/1060 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2024/3942
Karar No : 2025/1060

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Valiliği
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Dava; Malatya ili, Battalgazi ilçesi, ... Mahallesi, ... Sokak, No:... adresindeki, "... Masaj Salonu" ünvanlı işyerinin fuhuş amaçlı birleşme yeri haline getirilmiş olduğu gerekçesiyle, Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 104. maddesi uyarınca 30 gün süreyle kapatılmasına yönelik tesis edilen, Malatya İli Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonu Başkanlığı'nın ... tarih ve ... Karar sayılı işlem ile bu işleme istinaden tanzim edilen 02/01/2023 tarihli işyeri mühürleme kararının; iptali istemiyle açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararda; Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 104. maddesi uyarınca davacının işlettiği işyerinin 60 gün süreyle kapatılabilmesi için anılan Tüzük'ün 95 ve 96. maddeleri uyarınca işyerinde fuhuş yapıldığı, gerçek amaç ve anlamından uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi gerekmekte olup, anılan işyerinden çıkarken yakalanarak ifadesi alınan M.Y.'nin beyanında belirttiği hususların işyerinde fuhuş yapılması olarak nitelendirilemeyeceği, fuhşun ancak karşı cinsten iki insanın cinsel birleşmesiyle vaki olabileceği bu nedenle işyerinin genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının kabul edilemeyeceği, dolayısıyla fuhşa aracılık edildiği yada buna imkan sağlandığı şeklindeki isnad edilen fiilin, fuhşa yönelik somut bir tespit bulunamadığından yasal unsurlarının oluşmadığı, bu nedenle dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlemlerin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İdare Dava Dairesince; fuhuşun, bir cinsin aynı ya da başka bir cinsle yaptığı yalnızca cinsel birliktelik değil aynı zamanda cinsel duyguları tatmin amacı taşıyan diğer davranışları da kapsadığı, bir eyleme fuhuş diyebilmek için önemli olanın, gerçekleşen eylemin ya da gerçekleşmesi yönünde anlaşma yapılan eylemlerin cinsel duyguları tatmine elverişli olması ve karşılığında menfaat temini sağlaması olduğu, bu değerlendirmeler ışığında dava konusu olayda; masaj salonu olarak hizmet veren mekana giden M.Y.'nin ifadesinde masör tarafından kendisinin kasık bölgesine elle dokunmak suretiyle yapılan masajla boşaltıldığının açıkça beyan edildiği ve bu eylemin para karşılığında yapıldığı göz önüne alındığında; menfaat karşılığı cinsel duyguların tatmin edilmesi şeklinde gerçekleşen eylemin fuhuş olduğu anlaşıldığından; izinsiz fuhuş yapıldığı tespitine dayalı olarak tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı her ne kadar; masör kadın tarafından eylem ikrar edilmese de yalnızca müşteri olan erkeğin, kendisine masaj yoluyla cinsel tatmin sağlandığı yönündeki ifadesinin tek başına fuhuşun tespiti için yeterli kabul edilebileceği, nitekim Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 07/03/2022 günlü ve E:2021/3640, K:2022/761 sayılı kararının da bu yönde olduğu, belirtilen gerekçelerle dava konusu işlemde hukuka aykırılık, dava konusu işlemin iptaline yönelik istinafa konu mahkeme kararında hukuki isabet bulunmadığı sonucuna varıldığından, davalının istinaf başvurusunun kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına, davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, Malatya ili Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonu Başkanlığı'nın ... tarih ve ... Karar sayılı işlem ile bu işleme istinaden tanzim edilen 02/01/2023 tarihli işyeri mühürleme kararının; hukuka ve mevzuata aykırı olduğu, söz konusu adreste fuhuş yapıldığına ilişkin somut bir delilin bulunmadığı usul ve yasaya aykırı Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

TETKİK HÂKİMİ : ...
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
Genel Kadınlar ve Genel Evlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğünün 95. Maddesinde," İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılacağı, Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulacağı ve bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılacağı, 96. maddesinde, Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılacağı, 104. maddesinde, Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılacağı hükümlerine yer verilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden; davacının işlettiği Malatya İli, Battalgazi İlçesi, ... Mahallesi, ... Sokak, No:... adresinde işletilen "... Masaj Salonu" adlı işyerinde Malatya Asayiş Şube Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliği ekipleri tarafından 23/11/2022 tarihinde saat 19:30 sıralarında, anılan adresteki iş yerinden M.Y. isimli erkek şahsın çıktığının görüldüğü, adı geçen şahsın ifadesinde, A.K. isimli masöz bayanın, kendisine bir süre masaj yaptıktan sonra kasık bölgesine geçerek cinsel birleşme gerçekleşmeksizin cinsel tatmine yönelik masaj yaptığını beyan ettiği, davacıya masaj yapan A.K. isimli masöz bayanın ifadesinde kendisinin kasık masajı yapmadığını beyan ettiği, akabinde polis memurları tarafından düzenlenen tutanağa ve ifade tutanaklarına dayanılarak davacının işlettiği işyerinin fuhuş amaçlı birleşme yeri haline getirilmiş olduğu gerekçesiyle Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 104. maddesi gereğince dava konusu Malatya Valiliği Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonu Başkanlığı'nın ... tarih ve ... sayılı kararı ile 60 gün süreyle kapatılmasına karar verilmesi üzerine, anılan kararın iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Yukarıda anılan Tüzük'te otel, pansiyon, misafirhane, müzikhol ve benzeri yerlerin fuhuşa aracılık ve yer temini maksadıyla kapatılması ancak somut olarak tespitin ve bu yer sahipleri tarafından buraların bu amaçla kullanılması ve maddi menfaat sağlanması halinde mümkündür.
Uyuşmazlıkta, yukarıda değinilen Tüzüğün 95. ve devamı maddelerinde arandığı şekilde işyerinin kullandırıldığını kanıtlayacak yönde herhangi bir bilginin yer almadığı, söz konusu yerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığına ilişkin herhangi bir tespite yer verilmediği, fuhuş yapıldığına yönelik bir kişinin beyanının, işletme sahibi tarafından, işyerinde Tüzük'teki şekliyle gerçek amaç ve anlamdan uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu yerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı ve maddi menfaat sağlandığı yönünde hukuken kabul edilebilir somut bir delil olarak kabul edilemeyeceğinden, anılan Tüzük hükümleri çerçevesinde işyerinin kapatılmasını gerektirecek somut delillerin bulunmaması karşısında, tesis edilen işlemde sebep unsuru yönünden hukuka uygunluk, Bölge İdare Mahkemesi İdare Dava Dairesi kararında isabet görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin kabulüne,
2. Temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın İdare Dava Dairesine gönderilmesine, 13/02/2025 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde yazılı nedenlerden hiçbirisine uymadığından, temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi İdare Dava Dairesi kararının onanması gerektiği oyuyla, çoğunluk kararına katılmıyorum.