DANIŞTAY 4. DAIRE

Danıştay 4. Daire Başkanlığı         2023/9695 E.  ,  2024/814 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2023/9695
Karar No : 2024/814

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALILAR) : 1- … Valiliği
VEKİLİ : Av. …
2- … Belediye Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı tarafından, işletmekte olduğu Elazığ İli … Mahallesi … Sokak No:... adresinde faaliyet gösteren ... Otel adlı işletmenin 90 gün süre ile faaliyetten men edilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemle bildirilen … tarih ve … sayılı Elazığ Valiliği Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararı ile bu karara istinaden tesis edilen 17/11/2020 tarihli mühürleme işleminin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; dosyada mevcut tutanaklar ve fuhuş olayına karışan şahısların ifadelerinden, para karşılığı fuhuş yapıldığının kabul edildiği, alınan ifadelerin ayrıntılı, birbiri ile tutarlı ve benzer olduklarının görüldüğü, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde iddiayı kanıtlayacak somut bir bilgi veya belgenin de dosyaya sunulamadığı, anılan otelde kalmakta olan mağdur kadın ile fuhuş yaptığı tespit edilen B.K.'nin aralarında para karşılığı fuhuş için anlaşmasına otelde resepsiyon görevlisi olarak çalıştığını beyan eden H.D.'nin de bilgisi ve görgüsü dahilinde gerçekleştiği, bu nedenle davacı tarafından işletilen ... Otel isimli iş yerinin fuhuş amaçlı olarak kullanıldığının sübuta ermesi nedeniyle söz konusu işyerinin 90 gün süreyle faaliyetten men edilmesi ve bu kararın gereğinin ifası amacıyla mühürleme yolunda tesis edilen dava konusu işlemlerde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, otel işletmecisinin ifadesinin alınmadığı, olaya karışan şahısların soyut ifadelerinden kapatma işleminin tesis edildiği, alınan ifadelerin zorla ve baskı altında alındığı ve İfade Alma Yönetmeliğine aykırı olduğu, ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Elazığ Valiliği tarafından, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.
Elazığ Belediye Başkanlığı tarafından ise, cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü’nün 95. maddesinde “İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır. Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tespit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır“ hükmü; 96. maddesinde “Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece kulübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamdan uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkânının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır“ hükmü; 104. maddede ise; “Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tespit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyla üç ayı geçmemek üzere kapatılır“ hükmü yer almıştır.
Dosyanın incelenmesinden; Elazığ İl Emniyet Müdürlüğü Asayiş Şube Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğince fuhşu engellemeye yönelik yapılan çalışmalar neticesinde 12/07/2020 günü saat 15:25 sıralarında ... Otelinin izlenmeye başlandığı, bir erkek ve bir kadın şahısın otele girdikleri ve saat: 15:45 sıralarında erkek şahsın otelden çıkış yaptığı bunun üzerine cadde üzerinde şahsın durdurularak polis kimlikleri gösterilerek şahsın kimlik tespitinin yapıldığı ve otele bayan şahısla ne amaçla geldiğinin sorulduğu, Hastane Caddesinde yürürken ismini bilmediği bayan şahsın 100,00 TL ücret karşılığında cinsel ilişki teklif ettiğini, kendisinin de kabul ettiği, bayanın kendisini bu otele getirdiğini, resepsiyon görevlisinin kimlik bilgilerini not ettiğini, bayan şahsı tanıdığı için kimlik bilgisini almadığını, 106 nolu odasında cinsel ilişkiye girdiğini, elden parayı verdiğini, oda ücreti olarak 100,00 TL ödediğini, resepsiyon görevlisi H.D. adlı şahıstan 106 nolu odada kimlerin kaldığının sorulduğu, erkek ve bayan şahsın geldiği, erkek şahsın kimlik bilgilerini not aldığını, bayan şahsı tanıdığından not almaya gereksinim duymadığını ve KBS girişlerini yapmadığını, yapılan kontrollerde KBS girişlerinin yapılmadığının tespit edildiği ifadelerine yer verilmek suretiyle tutanak tutulduğu, tutanağın fuhuş yaptığı iddia edilen erkek ve kadın şahıslar tarafından imzalandığı, resepsiyon görevlisinin ise tutanakta isminin yer almadığı, fuhuş yaptığı iddia edilen erkek ve kadın şahısların karakolda verdikleri ifadelerde ise para karşılığı fuhuş olayını kabul ettikleri görülmesi üzerine İl Emniyet Müdürlüğünce hazırlanan tahkikat dosyasının İl Sağlık Müdürlüğüne gönderilmesi akabinde Elazığ İl Sağlık Müdürlüğü Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararı ile 90 gün süreyle faaliyetten men kararı verildiği, Elazığ İl Emniyet Müdürlüğünün … tarih ve … sayılı işlemi ile bu kararın gereğinin ifasının Elazığ Belediye Başkanlığından istendiği, Elazığ Belediye Başkanlığı Zabıta Müdürlüğünün 17/11/2020 tarihli işlemi ile mühürleme işleminin 20/11/2020 tarihinde yerine getirileceğinin davacıya bildirilmesi üzerine söz konusu işlemlerin davacı tarafından işletilen otele ilişkin kısımlarının iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, bir yerin fuhuş yerleri tabiri kapsamına girmesi için kolluk güçleri tarafından bu yönde yapılmış tespitlerin olması veya somut deliller ortaya konulması gerektiği kuşkusuzdur. Bir işyerinin bahsi geçen Tüzüğün 104. maddesine göre kapatılabilmesi için fuhuş yaptığı iddia edilen kişilerin ifadeleri yeterli olmayıp, fuhuşa aracılık edildiğinin, ifadelerin yanı sıra açık ve somut bir şekilde tutanak, bilgi ve belgelerle ispatlanması ve fuhuşa aracılığın işyeri yönetimi ve çalışanlarının bilgileri dahilinde yapıldığının ortaya konulması gerekmektedir.
Olayda, her ne kadar fuhuş yaptığı iddia edilen erkek ve bayan şahsın fuhuş yaptıklarını kabul etmeleri ve otel görevlisinin otele girişte kadın şahsın kimlik bilgilerini almadığı, KBS sistemine kaydetmediği açıklamalarına yer verilmiş ise de, işyerinin gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi gerektiğinden tutanakta ismi geçen otel görevlisinin ve otel işletmecisinin ifadesine başvurulması ve geçmişe dönük otel kayıtlarının araştırma ve incelemesinin yapılarak sonucuna göre karar verilmesi gerekirken eksik soruşturma nedeniyle davacıya ait işyerinde fuhuş yapıldığının ve bu olayın işyeri yönetimi ve çalışanlarının bilgisinde olduğunun yeterli ve somut tespitlerle ortaya konulamadığı sonucuna varılmıştır.
Bu durumda, davacı şirkete ait işyerinde fuhuş yapıldığının işyeri yönetimi ve çalışanları bilgisinde olduğu ortaya konulmaksızın tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık, davanın reddi yönünde verilen İdare Mahkemesi kararınına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin kabulüne,
2. Temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın İdare Dava Dairesine gönderilmesine, 12/02/2024 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Dava; davacı tarafından, … Mahallesi, … Sokak, No: … adresinde faaliyet gösteren "... Otel" ismiyle işletilen otelin 90 gün süre ile faaliyetten men edilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemle bildirilen … tarih ve … sayılı Elazığ Valiliği Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararı ile bu karara istinaden tesis edilen 17/11/2020 tarihli mühürleme işleminin iptali istemiyle açılmıştır.
Asayiş Büro Amirliği görevlilerince düzenlenen 12/07/2020 tarihli olay tutağında, otelde para karşılığı fuhuş yapıldığının tespit edildiği belirtilmiş ve bu tutanak polis memurları, erkek ve kadın şahıslar tarafından imzalanmıştır. Ayrıca kadın ve erkek şahısların karakoldaki ifadelerinde de söz konusu otelde fuhuş yaptıklarını kabul ettikleri, otel girişinde kadın şahsın kimlik bilgilerinin alınmadığı gibi KBS girişlerinin de yapılmadığı, görülmüştür.
Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde bir iddia ve bu iddiayı kanıtlayacak somut bilgi ve belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu otelde bulunan ve fuhuş yaptığı iddia edilen kişilerin alınan ifadelerinde bu durumun kabul edildiği açık olması karşısında Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 96. maddesinde belirtilen gerçek amaç ve anlamdan uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği sabit olan iş yeri hakkında tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, davacının temyiz isteminin reddi ile davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararına yapılan istinaf başvurusunun reddine yönelik Bölge İdare Mahkemesi kararının onanmasına karar verilmesi gerektiği oyu ile aksi yöndeki Daire kararına katılmıyorum.