DANIŞTAY 3. DAIRE

Danıştay 3. Daire Başkanlığı         2021/3986 E.  ,  2024/1649 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2021/3986
Karar No : 2024/1649

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
VEKİLLERİ : Av. ...-Av. ...
Av. ...-Av. ...
Av. ...

İSTEMİN KONUSU: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, ... Akaryakıt İnşaat Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin casus yazılım kullanmak suretiyle hasılatının bir kısmını kayıt ve beyan dışı bırakması eylemine iştirak ettiğinden bahisle 2019 yılının Ocak ila Temmuz dönemlerine ait katma değer vergisi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacının sözü edilen şirketin bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bırakması fiiline iştirak ettiğine yönelik somut bir saptama olmaksızın kesilen vergi ziyaı cezasında hukuka uygunluk görülmediği gerekçesiyle dava konusu ceza kaldırılmıştır.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : ... Akaryakıt İnşaat Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda, akaryakıt istasyonu otomasyon sistemine müdahale ederek bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı, davacının da bu faaliyete iştirak ettiği tespit edildiğinden kesilen vergi ziyaı cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Söz konusu şirket tarafından kendisine vekaletname verilmesinin tek başına suça iştirak edildiği hususunu ispat etmekten uzak olduğu, akrabalık bağı olan kişilerin ticaret yapmasının önünden bir engel olmadığı gibi bu kişilerle yapılan ticaretin transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımı yönünden de eleştirilmediği, kesilen vergi ziyaı cezasında hukuka uygunluk bulunmadığı belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'UN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
... Akaryakıt İnşaat Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporunda, motorlu kara taşıtı ve motosiklet yakıtının perakende ticareti faaliyetiyle iştigal etmek üzere 17/12/2015 tarihinde mükellefiyet tesis ettirdiği, Bakırköy ve Çayırova'da şubesinin bulunduğu, defter ve belge ibraz yazısı tebliğ edildiği halde incelemeye ibraz edilmediği, incelemenin tarh dosyası ve savcılık tarafından el konulan belgeler üzerinden yürütüldüğü, istasyon denetimlerinde Enerji Piyasası Düzenleme Kurulunun belirlediği şartlara uyulmadığının görüldüğü ve bazı yazarkasa mühürlerinin söküldüğü, Körfez Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından gönderilen yazıda, akaryakıt sektöründe faaliyet gösteren birçok dağıtım şirketi ile akaryakıt istasyonları arasında koordinasyonu sağlamakla görevli olan ve Enerji Piyasası Düzenleme Kuruluna ve Emniyet Genel Müdürlüğü’ne veri ve bilgi paylaşımı yapması zorunlu olan (dağıtım şirketleri) otomasyon firmasının ilgili dağıtım şirketleri ve istasyonlarla anlaşarak dolum ve satış bilgilerini manipüle etmek suretiyle değiştirdikleri, bu şekilde değiştirilen bilgileri Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu ve emniyet birimlerine gönderdikleri, elde ettikleri kazançları kara para aklama şeklinde kaçırdıklarının değerlendirildiği belirtildiği ve bu saptamaların gayri resmi akaryakıt ticareti yapıldığını gösterdiği, 01/12/2015 tarihinde ... tarafından noterden şirketin kuruluş işlemlerinin gerçekleştirildiği ancak ticaret odasına kayıt yapılmadığı, 17/12/2015 tarihinde ... tarafından ticaret siciline tescil edildiği, merkez ve şubelerinde faaliyet gösterdiği adresleri davacının ortak ve yönetim kurulu başkanı olduğu ... Akaryakıt Dağıtım Pazarlama Anonim Şirketinden kiraladığı, davacıya şirket hisse devirleri dahil çok geniş yetki veren vekaletname verildiği, şirketi fiilen yöneten ve akrabalık bağları tespit edilen kişilerle birlikte kurdukları firmaların birbirleriyle ve şirketle alışverişleri olduğu, bağlantısı tespit edilen ve dağıtım lisansına sahip olmayan firmalardan alınan çeklerin, şirket ile bağlantısı tespit edilemeyen şahıslar tarafından büyük çoğunluğu Mardin olmak üzere Diyarbakır, Mersin gibi illerden tahsil edildiği, ancak mükellef kurumun belirtilen illerde bayilerinin olmadığı, ilgili dönemlerde çek tutarlarını karşılayacak bankalara para girişi olmadığı, şirketin beyanları arasında tutarsızlık olduğu, ticari olmayan borç ve alacaklarının ticari hacminden çok yüksek olduğu ve bu durumun kayıtdışı akaryakıt alım satımından kaynaklandığı, döviz ve altın alışları bulunmasına rağmen beyan edilmediği, kayıt altına almadığı altın ve döviz alışlarının kayıtdışı akaryakıt alış-satışından kaynaklandığı, Ba-Bs bildirimlerinden, istasyonu olmadığı illere akaryakıt sattığının görüldüğü, Körfez Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 2017 ve 2018 dönemlerine ilişkin şirket istasyonunun otomasyon sistemi yazılım firması olan ... Otomasyon ve Bilişim Anonim Şirketi ile anlaşarak, istasyonlar ve yazılım firması tarafından otomasyon sistemine casus yazılım kullanılmak suretiyle dışarıdan müdahale edildiği, istasyonlardaki pompalardan satışı yapılan akaryakıta düzenlenen fişlerin mali hafızaya kaydedilmeden silindiği, istasyon tanklarına yapılan dolumların otomasyon sistemine kaydedilmesinin engellendiği ve silinmeye ilişkin kayıtların ise Hollanda'da bulunan bir sunucuya kaydedildiği, madeni yağ aldığı mükellef hakkında düzenlen raporda satışların gerçek olmadığının belirtildiği, Mardin'de gerçekleştirdiği satışların akaryakıt litre satış fiyatlarının piyasa şartlarının altında olduğu, ilişkili olduğu... Petrol Ürünleri Turizm Ticaret Limited Şirketi ile ... Sıvılaştırılmış Gaz Dağıtım ve Pazarlama Anonim Şirketinden banka hesabına para geldiği ve şirket ile bağlantısı tespit edilen ve şirketi temsile yetkili olan ... ve davacıya para transferleri olduğu ve paraların hesaplardan kısa sürelerde aktarıldığı, bu durumun şirketin gayri resmi akaryakıt ticaretinden elde ettiği paraları şahıs veya bağlantılı şirket hesapları aracılığı ile gizlemeye çalıştığını gösterdiği, 2016 ila 2018 yıllarında yaptığı alışlar ile tank kapasiteleri karşılaştırıldığında ve kayıtdışı veriler eklendiğinde kapasitesinin üzerinde akaryakıt aldığının anlaşıldığı, dağıtıcı firmalardan alınan akaryakıt karşılığında para gönderilmediği ya da çok düşük tutarda gönderildiği, ... İnşaat Petrol Nakliyat Turizm Gıda İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nden yaptığı alımların gerçek mahiyetinin olmadığı ve sahte belge kullanmak suretiyle stok gösterdiği, 2017 ve 2018 yıllarında silinen veriler üzerinden tespit edilen satış tutarlarının aynı zamanda beyan dışı bıraktığı katma değer vergisi matrah farklarını ifade ettiği yönündeki saptamalardan davacının, anılan şirketin bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bırakması fiiline iştirak ettiği sonucuna varılarak ilgili dönemlerde ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında adına dava konusu vergi ziyaı cezası kesildiği anlaşılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT
213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3. maddesinin (B) fıkrasında; vergilendirmede, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, gerçek mahiyetin, yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği, aynı Kanun'un 341. maddesinde vergi ziyaının, mükellefin veya sorumlunun vergilendirme ile ilgili ödevlerini zamanında yerine getirmemesi veya eksik yerine getirmesi yüzünden, verginin zamanında tahakkuk ettirilmemesini veya eksik tahakkuk ettirilmesini ifade edeceği, 344. maddesinde; 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği takdirde, mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği, vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde cezanın üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat olarak uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dava konusu vergi ziyaı cezasının dayanağı olan ... Akaryakıt İnşaat Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan tespitlerden davacının anılan şirketin bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bırakması eylemine iştirak ettiği sonucuna varıldığından aksi yöndeki gerekçeyle kaldırılmasına ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yöneltilen istinaf başvurusunun reddine dair Vergi Dava Dairesi kararında hukuka uygunluk görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2.Temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının BOZULMASINA, 20/03/2024 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.