DANIŞTAY 2. DAIRE

Danıştay 2. Daire Başkanlığı         2023/4803 E.  ,  2025/336 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2023/4803
Karar No : 2025/336

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ...
VEKİLLERİ : Av. ..., Av ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Bakanlığı

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem : ... Hava Teknik Okullar Komutanlığında 6. Dönem Dış Kaynak Astsubay Adayı olarak Temel Askerlik ve Astsubaylık Anlayışı Kazandırma Eğitimi gören davacı, 17/10/2019 tarihinde yapılan "Askerlik Eğitimi Tek Ders Uygulama Sınavı"ndan başarısız olması nedeniyle 18/10/2019 tarihinde adaylıkla ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının ilişiğinin kesildiği tarihten itibaren işletilecek yasal faizi ile birlikte tazminine karar verilmesi istemiyle dava açmıştır.
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; davacının 08/07/2019 tarihinde ... Hava Teknik Okullar Komutanlığında 6'ncı dönem dış kaynaktan temin kapsamında muvazzaf astsubay adayı olarak Temel Askerlik ve Astsubaylık Anlayışı Kazandırma Eğitimine başladığı, kurs dönemi sonunda 30/09/2019 tarihinde yapılan "Askerlik Eğitimi" uygulama sınavından 100 puan üzerinden 48 puan alarak başarısız olması üzerine davacıya bütünleme sınavına girme hakkı tanındığı, 15/10/2019 tarihinde yapılan bütünleme sınavında davacının 100 puan üzerinden 43 puan alarak ikinci kez başarısız olduğu, davacının 17/10/2019 tarihinde yapılan tek ders sınavında 100 puan üzerinden 58 puan alarak başarısız olması üzerine 18/10/2019 tarihinde yapılan Öğretmenler Kurulu toplantısında, davacının başarısızlık (akademik yetersizlik) nedeniyle eğitimden ayrılmasına karar verildiği anlaşıldığından, astsubay adayı olan davacının, "Askerlik Eğitimi" uygulama sınavında geçer not (60) alamayarak başarısız olması nedeniyle eğitimle ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı; öte yandan, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından, davacının işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal hakların tazminine yönelik isteminin de reddi gerektiği gerekçesiyle davanın reddine hükmedilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; istinaf başvurusuna konu kararın usul ve hukuka uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, 17/10/2019 tarihinde yapılan Askerlik Eğitimi Uygulama Tek Ders Sınavına dair hiçbir bilgi ve belgenin dosyasına sunulmadığı, kendisine sorulan soru veya yaptırılan uygulama ile sınav değerlendirme kurulunun verdiği notları gösteren formlar, sınav esnasında tutulan tutanak veya kayıt altına alınan belgelerin gönderilmediği, sadece sınav bittikten sonra yapılan öğretmenler kurulu kararının dosyasına sunulduğu, tek ders sınavına dair yapılan iki ara kararına da uygun cevap verilmediği, emsal kararlarda yer aldığı üzere, soruların önceden hazınlanıp tutanağa bağlanmadığı, verdiği cevapların kayda alınmadığı, komisyon üyelerinin takdir ettiği notları içeren tutanakların dosyasına sunulmadığı, Temel Askerlik ve Astsubaylık Anlayışı Kazandırma Eğitimi kapsamında ilk defa eğitime tabi tutulduğu, ilk defa eğitime tabi tutulanların başarısızlıkları durumunda eğitim merkezlerinden ilişiklerinin kesileceğine dair bir düzenlemenin ise bulunmadığı, Yönetmelik'in 19. maddesinde başarısız sayılanların kurs kaybedeceğinin belirtildiği, 20. maddesinde ise yalnızca devamsızlık halinde ilişik kesme işleminin tesis edilebileceğinin hükme bağlandığı, bu haliyle ilişik kesme işleminin dayanaksız olduğu, sınavın icrasına dair form ve tutanakların gönderilmesi üzerine bilirkişi incelemesi yaptırılması gerektiği, bilirkişi raporu sonuna göre başarılı veya başarısız olmasına karar verilmesi gerektiği halde bilirkişi incelemesi yaptırılmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının açıklama eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Bölge İdare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Dairemizin 21/10/2024 tarihli ara kararına, davalı idare tarafından verilen 24/12/2024 kayıt tarihli yanıt ve eklerinde, 17/10/2019 tarihinde icra edilen "Askerlik Eğitimi Tek Ders Uygulama Sınavı"na dair belgeler dosyasına sunulmuş olup, anılan belgeler de değerlendirildikten sonra temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun bulunmuş, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVACININ TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın yukarıda yer verilen açıklama eklenmek suretiyle ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davacı üzerinde bırakılmasına,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, 11/02/2025 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Uyuşmazlıkta, davacının 08/07/2019 tarihinde ... Hava Teknik Okullar Komutanlığında 6. dönem dış kaynaktan temin kapsamında muvazzaf astsubay adayı olarak Temel Askerlik ve Astsubaylık Anlayışı Kazandırma Eğitimine başladığı, kurs dönemi sonunda 30/09/2019 tarihinde yapılan "Askerlik Eğitimi Tek Ders Uygulama Sınavı"ndan 100 puan üzerinden 48 puan alarak başarısız olması üzerine davacıya bütünleme sınavına girme hakkı tanındığı, 15/10/2019 tarihinde yapılan bütünleme sınavında davacının 100 puan üzerinden 43 puan alarak ikinci kez başarısız olduğu, davacının 17/10/2019 tarihinde yapılan tek ders sınavında ortalamada 58 puan alarak başarısız olması üzerine 18/10/2019 tarihinde yapılan Öğretmenler Kurulu toplantısında, başarısızlık nedeniyle eğitimden ayrılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.
Dairemizce verilen 21/10/2024 tarihli ara kararı üzerine, davalı idare tarafından sunulan 24/12/2024 kayıt tarihli cevabi yazıyla 17/10/2019 tarihinde icra edilen "Askerlik Eğitimi Tek Ders Uygulama Sınavı"na ilişkin sunulan belgelerdeki soru başlıklarına bakıldığında, soruların büyük bir kısmının uygulamaya dair icrai hareketlere ilişkin olduğu; komisyon üyelerinin uygulamaya yönelik icrai hareketlerde puanlamalarının farklılık arz ettiği; aynı icrai harekete bir komisyon ve/veya iki komisyon üyesi puan verirken üçüncü komisyon üyesinin puan vermediği görülmüştür.
Bu durumda, "Askerlik Eğitimi Tek Ders Uygulama Sınavı"nın, temelde, uygulama sınavı mahiyetinde olması gözönüne alındığında, değerlendirme komisyonu üyelerinin puanlamaları arasında bu kadar açık fark bulunmasının, değerlendirmenin objektif yapılmadığı sonucunu doğurduğu anlaşılmakta olup, bu haliyle dava konusu işlemde hukuka uyarlık, davanın reddi yolunda verilen Mahkeme kararına karşı yapılan istinaf başvurusun reddine dair Bölge İdare Mahkemesinde ise hukuki isabet bulunmadığından, anılan kararın bozulması gerektiği oyuyla çoğunluk kararına katılmıyorum.