DANIŞTAY 2. DAIRE

Danıştay 2. Daire Başkanlığı         2023/4427 E.  ,  2023/5237 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2023/4427
Karar No : 2023/5237

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Genel Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem : Dava; Yozgat Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğüne geçici kaydı yapılan davacının, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-1-A maddesinde yer alan sağlık şartlarını taşımadığından bahisle Polis Meslek Eğitim Merkezinden ilişiğinin kesilmesine ilişkin 01/02/2021 tarihli işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin … günlü, E:…, K:… sayılı kararıyla; Mahkemelerince uyuşmazlığın giderilmesi için davacının hakem hastane olarak gönderildiği Ankara Şehir Hastanesi tarafından düzenlenen … günlü, … sayılı Sağlık Kurulu raporunun teşhis kısmında B18,1-KRONİK VİRAL HEPATİT B,DELTA AJANSIZ, karar kısmında ETSŞY EK-3 1-A'YA UYMAZ POMEM ÖĞRENCİSİ OLAMAZ yönünde bilginin yer aldığı görülmekle birlikte, Yönetmelik hükmü gereği HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması koşulu aranır denilmiş olmasına rağmen bu yönde bir araştırma yoluna gidilmeden sağlık kurulu raporu düzenlendiğinden raporun hükme esas alınacak nitelikte görülmediği, öte yandan, bu Mahkeme kararının davacıya doğrudan öğrenci olma hakkı vermediği, davalı idare tarafından Yönetmelik hükümlerinde belirlenen usuller doğrultusunda yeniden bir sağlık kurulu raporu alınmak suretiyle bir karar alınacağı, bu durumda davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-1-A maddesinde belirtilen sağlık şartlarını taşımadığından bahisle okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçeleriyle dava konusu işlemin iptaline hükmedilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; olayda, İdare Mahkemesince hakem hastane olarak belirlenen Ankara Şehir Hastanesi tarafından düzenlenen … günlü, … sayılı Sağlık Kurulu raporunda "Klinik Bulgular: İç Hastalıkları: Enfeksiyon Hastalıkları ve klinik Mikrobiyoloji: 06.04.2021 hbsag pozitif alt: 27 hbv dna:5870; 28.01.2021 hbsag pozitif alt: 30; 10.02.2021 hbv dna: 14656; 10.11.2020 hbv dna: 1764 712; 10.10.2020 hbsag pozitif alt:21; 25.09.2020 hbv dna: 4413; 17.09.2020 hbsag pozitif alt:24 ETSŞY Ek-3-1/A'ya uymaz. Teşhis Kronik viral hepatit B, delta ajansız. ETSŞY Ek-3-1/A'ya uymaz, POMEM Öğrencisi olamaz" yönünde kanaat belirtildiği, Mahkemece anılan raporun Yönetmelik düzenlemelerine uygun olmadığı gerekçesi ile karara esas alınabilir nitelikte görülmeyerek, dava konusu işlemin iptaline karar verilmiş ise de, söz konusu rapor dava konusu işlemin dayanağı olmadığından, Mahkemece bu gerekçe ile dava konusu işlemin iptaline karar verilmesinde hukuki isabet görülmediği, davacıda hepatit B hastalığının bulunup bulunmadığı, var ise inaktif olup olmadığının araştırılması gerektiği kanaatine varıldığından, Dairenin 14/10/2022 günlü ara kararı ile davacının tekrar sevk edildiği Ankara Şehir Hastanesi tarafından düzenlenen … günlü, … sayılı sağlık kurulu raporunda "Klinik Bulgular: Enfeksiyon Hastalıkları ve klinik Mikrobiyoloji: tetkikleri istendi HBV DNA PCR kantitatif pozitif: 18961, alt:41; 04/2021 HBV DNA PCR kantitatif pozitif:5870 ETSŞY Ek-3-1/A'ya uymaz. Teşhis Kronik viral hepatit B, delta ajansız. ETSŞY Ek-3-1/A'ya uymaz, POMEM Öğrencisi olamaz" yönünde kanaat belirtildiği, bu durumda sağlık şartları bakımından Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olamayacağı yönünde sağlık kurulu raporu tanzim edilen davacının, eğitim merkezinden ilişiğinin kesilmesi yönünde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı, dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmediği belirtilerek istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına, davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacının altı ay süreyle gözetimi yapılmadığı, İstinaf mahkemesince de altı aylık süre ile değerlerinin kontrolü yapılmayıp alınan tek bir rapor ile doğrudan davanın reddine karar verildiği, davacının ilişik kesme sevk maddesi kapsamında değerlendirilebilecek herhangi bir hastalığının olmadığı, söz konusu değerlerin gün içerisinde dahi değişebilen, strese, yemeye içmeye göre farklılaşan değerler olduğu, hal böyle iken alınan bir rapor ve o günlük bir değer sonrasında ilişik kesilme ya da olumsuz rapor tanzim edilme yoluna gidilmesinin açıkça hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosyanın tekemmül ettiği görüldüğünden, yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Bölge İdare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVACININ TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE,
2. Ankara Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davacı üzerinde bırakılmasına,
4. Yürütmenin durdurulması istemi görüşülmediğinden, kullanılmayan …-TL harcın davacıya iadesine,
5. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın, kararı veren ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, 07/11/2023 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.