DANIŞTAY 2. DAIRE

Danıştay 2. Daire Başkanlığı         2023/3545 E.  ,  2023/5028 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2023/3545
Karar No : 2023/5028

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ..
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem : Davacının, yazılı ve sözlü sınavını kazanarak geçici kayıt yaptırdığı Yozgat Polis Meslek Eğitim Merkezinden, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-4-A maddesindeki şartları taşımadığından bahisle "POMEM öğrencisi olamaz" kararı verilerek ilişiğinin kesilmesine ilişkin 09/10/2018 günlü işlemin iptali istenilmektedir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti : ... İdare Mahkemesinin … günlü, E:…, K:… sayılı kararıyla; polis meslek eğitim merkezi öğrencisi olacaklarda aranan sağlık şartlarını taşıyıp taşımadığının tespiti amacıyla davacının sevk edildiği hakem hastane olarak belirlenen Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Sağlık Kurulunca verilen; "Teşhis: Kist hidatik (indirekt hemaglütinasyon), Karar: … günlü …'ye uyar. POMEM öğrencisi olur" şeklindeki … günlü, … sayılı rapor uyarınca Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde aranan şartları taşıdığı anlaşıldığından; Polis Meslek Eğitim Merkezinden ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline hükmedilmiştir.
Davalı idarenin anılan karara karşı yaptığı istinaf başvurusu, … Bölge İdare Mahkemesi, ... İdari Dava Dairesinin 10/03/2021 günlü, E:2020/2946, K:2021/440 sayılı kararıyla reddedilmiş, anılan karar temyiz edilmesi üzerine Danıştay Sekizinci Dairesinin 22/04/2022 günlü, E:2021/3017, K:2022/3034 sayılı kararıyla, söz konusu 07/08/2020 günlü, 1059 sayılı hakem hastane raporunda davacının karaciğer sağ lob'ta 70x57 mm boyutlarında Hidatik Kist izlendiği belirtilmiş olup, ilgili Yönetmelik hükmü dikkate alınarak davacıda mevcut lezyonun türü, ebatı ve yapılan tedavinin/cerrahi müdahalenin organ ve doku kaybına neden olmayan başarılı bir cerrahi girişim olup olmadığının belirlenerek, davacının POMEM öğrenci adayı olup olamayacağına ilişkin bir değerlendirme yapılmak üzere hakem hastaneye sevk edilmesi ve alınacak yeni rapor da dikkate alınarak bir karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle bozulmuştur.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin bozma kararına uyularak yeniden yapılan inceleme sonucunda verilen temyize konu kararıyla; Dairelerinin 15/09/2022 günlü ara kararı ile, davacıda mevcut lezyonun türü, ebatı ve yapılan tedavinin/cerrahi müdahalenin organ ve doku kaybına neden olmayan başarılı bir cerrahi girişim olup olmadığının belirlenerek ilgili yönetmelik hükümleri doğrultusunda davacının POMEM öğrencisi olup olamayacağı hususunda rapor düzenlenmesi için sevk edildiği Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından düzenlenen … günlü ve … sayılı Sağlık Kurulu Raporunda; "ETSŞY Ek-3-4/B-7-a maddesine uyar. POMEM öğrencisi olamaz" yönünde kanaat bildirildiği, anılan sağlık kurulu raporunun taraflara tebliğ edildiği, davacı tarafca yapılan itiraz yerinde görülmeyerek raporun hükme esas alınabilecek nitelikte olduğu ve davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-4/B-7-a maddesinde belirtilen sağlık şartını taşımadığı sonucuna varıldığından, POMEM'den ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle davalı idarenin istinaf başvurusunun kabulüne, mahkeme kararının kaldırılmasına; davanın reddine hükmedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından; sağlık kurulu raporunda bozma kararında belirtilen hususların tetkik edilmediği, öğrenci adaylığı döneminde yürürlükte olan POMEM yönetmeliği uyarınca açık ameliyatın öğrenci olmasına engel olduğu için kapalı ameliyat yöntemi ile kistin içinin boşaltıldığı, kan değerleri ve radyoloji takibinin iyileştiğini gösterdiği, tedavisine ilişkin dosyanın Hacettepe Üniversitesi Hastanesinde bulunduğu, yargılama sürecinde eğitimini tamamladığı ve asaletinin tasdik edildiği, bu aşamada atamasının yapılabilmesi için sevk edildiği Gaziosmanpaşa Eğitim ve Araştırma Hastanesinden verilen yeni yönetmeliğe uygun rapora göre sağlıklı olduğunun tespit edildiği ve mesleğe kabul edildiği, dava konusu işlemin hukuka uygun olmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından, yürütmenin durdurulması istemi hakkında bir karar verilmeksizin, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Davacının, 24 Nisan-04 Mayıs ve 19 - 30 Haziran 2018 tarihleri arasında yapılan POMEM sınavlarında başarılı olduğu ve Yozgat Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğüne 22. Dönemde geçici kaydının yapıldığı, POMEM Giriş Yönetmeliğinin 17 ve 18. maddeleri uyarınca Yozgat Şehir Hastanesi'ne sevk edildiği, adı geçen hastanenin … günlü … sayılı sağlık kurulu raporunun Genel Cerrahi Teşhis Hanesinde "Karaciğerde Sağ Lobda 60x80 mm Multilakule Kist", Karar Hanesinde: "Öğrenci Olamaz" yönünde karar alındığı, bu kararın Sağlık İşleri Dairesi Başkanlığı Sağlık Komisyonunca incelenmesi sonucunda davacının mevcut sağlık durumunun Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-4-A'ya uymadığından bahisle hakkında "POMEM Öğrencisi Olamaz" kararı verilmesi üzerine de bakılmakta olan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT :
03/01/2018 günlü, 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin dava konusu işlem tarihinde geçerli olan haliyle, 5. maddesinde, "(1) Okullara alınacak öğrenci adayları, A dilimi sağlık şartlarına uygun olmak zorundadırlar. ... " hükmü, ekinde yer alan EK-3-4-A-1 maddesinde; "Karaciğer, dalak veya diğer organların içindeki hemanjiomlar, apseler, iyi veya kötü huylu tümöral oluşumlar, batın veya organ içi apseler, hidatik kistler öğrenciliğe engeldir.'' hükmü yer almaktadır.
29/09/2019 günlü, 30903 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesiyle, Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, "Okullara alınacak öğrenci adayları için giriş raporu aldırılır ve öğrenci adayları A dilimi sağlık şartlarına uygun olmak zorundadırlar." şeklinde, 8. maddesiyle de ekinde yer alan Ek 3 değiştirilmiş, EK-3-4-A Dilimi 1. maddesinde; "Batın içindeki organlarda (karaciğer, dalak ve diğer) veya batın içinde bulunan, yapısal veya fonksiyonel bozukluk oluşturmayan, enfeksiyona veya diğer komplikasyonlara neden olmayan;
a) Basit kistler , nonspesifik kalsifikasyonlar, yer kaplayan diğer iyi huylu oluşumlar sağlam kabul edilir,
b) 2 cm’den küçük (2 cm dahil) olan; hemanjiomlar, hidatik kistler, yabancı cisimler sağlam kabul edilir,
c) Organ veya doku kaybına neden olmamak, anatomik bütünlüğü bozmamak, organ ve sistem fonksiyonlarında kayba neden olmamak koşuluyla; bu patolojilerin boyutundan bağımsız olmak üzere, başarılı cerrahi girişimleri veya başarılı perkütan girişimleri sağlam kabul edilir." hükmü,
B dilimi 7/(a) maddesinde tanımlanan; "Batın içindeki organlarda (karaciğer, dalak ve diğer) veya batın içinde bulunan; 2 cm'den büyük olan, komplikasyonlu veya komplikasyonsuz hemanjiomlar, hidatik kistler, yabancı cisimler, boyuttan bağımsız olmak üzere komplikasyonlu olan hemanjiomlar, hidatik kistler, yabancı cisimler" öğrenciliğe engel hastalıklar arasında sayılmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Dosyanın incelenmesinden; dava konusu işlemin tesisine sebebiyet veren rahatsızlık tanısının konulduğu ilk rapordan başlayarak çok sayıda ve değişik sonuçları içeren sağlık kurulu raporlarının dosyada mevcut olduğu ve davacı tarafından, davanın devamı esnasında sağlıklı bulunarak davalı idarece mesleğe kabulünün yapıldığının bildirildiği anlaşılmaktadır. Davacı hakkında sırasıyla;
1) Yozgat Şehir Hastanesinin … günlü … sayılı sağlık kurulu raporunda "karaciğerde sağ lobda 60x80 mm multilakule kist, POMEM öğrencisi olamaz'' şeklinde tespit yapılmıştır.
Bu arada, Gazi Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Merkezinin 30/01/2019, 06/05/2019 ve 24/06/2019 günlü Durum Bildirir Sağlık Kurulu Raporlarında, davacının tedavi sonrası tekrar değerlendirilmesinin uygun olacağı belirtilmiştir.
2) Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesinin … günlü … sayılı sağlık kurulu raporu; "Genel Cerrahi: Karaciğer kist hidatik nedeniyle HÜTF de 2019 Ocak ta PAİR tedavisi yapılmış , hastanın fizik muayenede bulgu yok, Hastadan biyokimya hemogram indirek hem. testi E USG istendi enfeksiyon hastalıkları görüşü alınacaktır. Eski tedavi bilgileri istendi. Enfeksiyon Hastalıkları: Mevcut hastalık için yönetmelikte enfeksiyon hastalıkları başlığında net bir tanımlama yoktur. Radyoloji Ultrason: Karaciğer sağ lob posterior inferiorda 70x57 mm boyutunda kalın duvarlı düzensiz sınırlı kistik lezyon izlenmiştir. Teşhis: Kist Hidatik (indirekt hemaglütinasyon), Karar: 2018 tarihli ETSŞY Ek-3/4-A-1 uyar. POMEM öğrenci olamaz. 29/09/2019 tarihli ETSŞY Ek-3/ 4-A-1-c uyar. POMEM öğrencisi olur."
3) 13/10/2022 günlü 1883 sayılı Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi sağlık kurulu raporu; "Genel Cerrahi: 12/10/2022 KC kist hidatiği nedeniyle PAİR tedavisi yapılmış (HÜTF 10/01/2019) USG ve kan tetkikleri istenildi ,- Sağ lobta segment 7 de 58x48 mm boyutlarında duvarında 4-5 mm.lik solid komponent ve hareketli lineer ekojoeniteler içeren kist izlendi (işlem sonrası tip 1-2 kist hidatik) hepatik ve portal ven çapları normaldir. İHA. 1/1280 pozitif Teşhis: Kist Hidatik Karar: ETSŞY. Ek-3/4-B-7- a uyar POMEM öğrencisi olamaz" yönünde düzenlenmiştir.
Davacının temyiz dilekçesinde; takibinin yapıldığı Hacettepe Hastanesinde tedavisine ilişkin dosyasının bulunduğu, yargılama sürecinde eğitimini tamamlayarak asaletinin tasdik edildiği ve ekinde sunulan atamasının yapılabilmesi için sevk edildiği Gaziosmanpaşa Eğitim ve Araştırma Hastanesinden verilen "71x58 mm aneokoik kistik lezyon, karaciğer kistik hidatik tedavi olmuş. MR ile değerlendirmede (İHA negatif) Teşhis: Karaciğerde aktif olmayan kist hidatikleri Karar: aktif polislik görevine devam etmesi uygundur" şeklindeki … günlü … sayılı sağlık kurulu raporu üzerine mesleğe kabul edildiği belirtilmiş olup, İstanbul Valiliği İl Emniyet Müdürlüğünün … günlü, … sayılı yazıları ile Gaziosmanpaşa Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliğinden söz konusu 26/03/2021 günlü 343 sayılı sağlık kurulu raporunun iadesiyle, teşhis hanesinde yazan ''karaciğerde aktif olmayan kist'' tanısı yönünden dilim yazılarak hazırlanacak olan raporun gönderilmesinin istenildiği görülmüştür.
Bu durumda, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin ilgili hükümleri uyarınca davacının rahatsızlığı olan karaciğer kistinin türü, ebatı ve yapılan tedavinin/cerrahi müdahalenin organ ve doku kaybına neden olmayan, anatomik bütünlüğü bozmayan, organ ve sistem fonksiyonlarında kayba neden olmayan başarılı bir cerrahi-perkütan girişim olup olmadığının tespiti için; Hacettepe Üniversitesi Hastanesinde bulunan tedavisine ilişkin dosyası ve Gaziosmanpaşa Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliğince düzenlenen rapor da dahil olmak üzere hakkındaki tüm sağlık raporlarıyla birlikte hakem hastaneye gönderilmek suretiyle davacının sağlık durumunun Yönetmeliğin hangi dilimine girdiğini belirten sağlık raporu alınarak raporlar arasındaki çelişki giderildikten sonra POMEM öğrencisi olup olamayacağına ilişkin bir karar verilmesi gerektiğinden, temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nin kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVACININ TEMYİZ İSTEMİNİN KABULÜNE,
2. … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinin 2/b fıkrası uyarınca BOZULMASINA,
3. 2577 sayılı Kanun'un 6545 sayılı Kanun'la değişik 50. maddesinin 2. fıkrası gereğince ve yukarıda belirtilen hususlar da gözetilerek yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine,
4. Kullanılmayan … TL yürütmeyi durdurma harcının davacıya iadesine,
5. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'na 6545 sayılı Kanun'un 27. maddesi ile eklenen Geçici 8. maddesi uyarınca karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere, 26/10/2023 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.