DANIŞTAY 2. DAIRE

Danıştay 2. Daire Başkanlığı         2021/6364 E.  ,  2023/5786 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2021/6364
Karar No : 2023/5786

TEMYİZ EDEN (DAVACI): …
VEKİLİ: Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI): … Genel Müdürlüğü
VEKİLİ: Hukuk Müşaviri …

İSTEMİN KONUSU: ... İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava Konusu İstem: Dava; Kayseri İl Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapan davacının, Şırnak İl Emniyet Müdürlüğü kadrosunda görev yaptığı dönemde "hizmet içinde resmî sıfatının gerektirdiği saygınlığı ve güven duygusunu sarsacak eylem ve davranışlarda bulunmak" fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 7/B-1 maddesi uyarınca 16 ay uzun süreli durdurma cezası ile cezalandırılması gerekmekte ise de, anılan Tüzüğün 15. maddesi uygulanarak bir alt ceza olan 6 ay kısa süreli durdurma cezasıyla tecziyesine ilişkin Emniyet Genel Müdürlüğü Merkez Disiplin Kurulunun … günlü, … sayılı kararının iptali ile bu ceza nedeniyle yapılan kesintilerin yasal faiziyle birlikte tazminine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla; dava dosyasında yer alan soruşturma raporu ve ekli ifadelerden, davacının harcama tutanaklarını mevzuatta belirtilen usule uygun olarak düzenlemediği, düzenlenen faturasız harcama tutanaklarının matbu olarak düzenlendiği, 05/09/2013 tarihinde Şırnak iline tayin olan polis memuru ... ile birlikte 18/04/2013 günlü tutanağı düzenleyerek imzaladığı, senelik izinde olduğu 29/06/2013 ve 30/06/2013 tarihlerinde tutanak tanzim ettiği, dolayısıyla tutanakların gerçeği yansıtmadığı, davacının tanzim ettiği yedi adet tutanakta belirtilen toplam 2.965,00-TL'lik harcamayı usulüne uygun olarak yapmadığının tutanak üzerinden yapılan inceleme sonucu ortaya çıktığı, görevinde gerekli dikkat ve özeni göstermediği, bu şekilde hizmet içinde resmî sıfatının gerektirdiği saygınlığı ve güven duygusunu sarsacak eylem ve davranışlarda bulunmak fiilini işlediği görüldüğünden, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacı tarafından, aynı olay nedeniyle devam eden adli soruşturma nedeniyle Şırnak Valiliği tarafından verilen soruşturma izninin iptali için açılan davada … Bölge İdare Mahkemesinin … günlü, E:…, K:… sayılı kararıyla soruşturma izni verilmemesine karar verildiği, müfettişler tarafından zamanaşımı süresinin dolacağı kaygısıyla eksik incelemeyle soruşturma yürütüldüğü, savunma hakkının ihlal edildiği, yasak sorgu usulleri uygulanarak tarafına mobbing uygulandığı, soruşturma sırasında bilirkişi incelemesi talep edilmesine karşın bilirkişi incelemesi yaptırılmadığı, mahkemece savunmaları dikkate alınmadan fiziki takibin yapıldığı tarihler gözetilmeden salt tutanak tarihine göre harcamaların usulsüz olduğu kabulüyle karar verilmesinin hukuka aykırı olduğu, operasyonlar kapsamında teknik takip çalışmaları kapsamında tutanakta belirtilen tutarların harcanmış olduğu, Şırnak ilinde görev yaptığı süre zarfında KOM personelinin bir çok kez izinli, istirahatli ya da il içerisinde düzenlenen kurslar sonrasında görev alanıma giren konularda herhangi bir aksaklık meydana gelmemesi için mesai mefhumu gözetmeden çalıştığı, tutanaklarda belirtilen fiziki takip görevlerinin yapılmadığı yönünde dosyada tek delil dahi bulunmadığı, işlemin usul ve mevzuata aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI: Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ: …
DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay (Kapatılan) Onaltıncı Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 01/08/2016 günlü, K:2016/32 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 1. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Danıştay Beşinci Dairesine; Danıştay Beşinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosyanın tekemmül ettiği görüldüğünden davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY:
Kayseri İl Emniyet Müdürlüğünde polis memuru olarak görev yapan davacının, Şırnak ...Şube Müdürlüğünde mutemet olarak görev yaptığı dönemde muhtelif tarihlerde düzenlenen bir kısım gizli hizmet giderlerine ait harcama tutanakları üzerinde yapılan incelemede tutanakların usule aykırı olarak tanzim edildiğinin tespit edildiği, davacının imzası bulunan 29/06/2013 ve 30/06/2013 günlü harcama tutanaklarının düzenlendiği tarihte davacının 4 günlük senelik izinde olduğu, imzasının bulunduğu tutanakların tanzimi sırasında gerekli dikkat ve özeni göstermeyerek görevini yerine getirmediği gerekçesiyle davacının davranışlarıyla "hizmet içinde resmî sıfatının gerektirdiği saygınlığı ve güven duygusunu sarsacak eylem ve davranışlarda bulunmak" fiilini işlediğinden bahisle Emniyet Genel Müdürlüğü Merkez Disiplin Kurulunun … günlü, … sayılı kararıyla Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 7/B-1 maddesi uyarınca aynı Tüzüğün 15. maddesi uygulanarak bir alt ceza olan 6 ay kısa süreli durdurma cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi üzerine temyizen incelenmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT:
Dava konusu işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte olan Mülga Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 7/B-1 maddesinde yer alan, "Hizmet içinde resmi sıfatının gerektirdiği saygınlığı ve güven duygusunu sarsacak eylem ve davranışlarda bulunmak" fiili, 16 ay uzun süreli durdurma cezasını gerektiren eylem, işlem, tutum ve davranışlar arasında sayılmıştır.
Aynı Tüzüğün 15. maddesinde ise; kararın verildiği güne kadar geçmiş hizmetleri olumlu ve sicilleri iyi olan memurlara Tüzük'te gösterilen cezanın bir derece aşağısının uygulanabileceği hükme bağlanmıştır.
08/03/2018 günlü, 30354 sayılı (Mükerrer) Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve emniyet teşkilatı mensuplarına ilişkin disiplin kurallarını yeniden düzenleyen 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 8/5-B-2 maddesinde de "Hizmet içinde resmi sıfatının gerektirdiği saygınlığı ve güven duygusunu sarsacak eylem ve davranışlarda bulunmak" fiili, Mülga Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nde olduğu gibi 16 ay uzun süreli durdurma cezasını gerektiren eylem, işlem, tutum ve davranışlar arasında sayılmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Kamu görevlilerinin disiplin cezasıyla cezalandırılabilmeleri için; disipline aykırı eylem veya işlemlerinin sübut bulup bulmadığının usulüne uygun olarak yapılacak soruşturma ile ortaya konulması, soruşturma aşamasında kamu görevlisinin lehinde ve aleyhinde olan her türlü bilgi ve belgenin toplanması, bilahare disipline aykırı davranış olarak tespit edilen eylemin hiçbir şüpheye yer bırakmayacak şekilde ispatlanarak bu eyleme uygun olan disiplin cezası maddesinin tayini ve uygulanması gerekmektedir.
Dava konusu olayda; davacıya isnat olunan aynı fiillerle ilgili olarak gizli hizmet giderlerine ilişkin harcamada bulunan KOM personeline yönelik görevi kötüye kullanma suçundan dolayı suç duyurusunda bulunulduğu ve 4483 sayılı Kanun uyarınca soruşturma izni verildiği, soruşturma izni verilmesine ilişkin işleme karşı yapılan itiraz sonucu … Bölge İdare Mahkemesinin … günlü, E:…, K:… sayılı kararıyla gizli hizmet giderlerine ilişkin harcamalarından artan paranın usulüne uygun bir şekilde KOM Daire Başkanlığına iade edildiği, usulsüz harcama yapılmasının kast gerektiren bir eylem olduğu, usulsüz harcandığı ileri sürülen paraların hiç harcanmadığı, bir kısmının harcandığı yahut bu paranın zimmete geçirildiği yönünde dosyada hiçbir tespit bulunmadığı, geçmiş yıllarda yapılan harcamaların da aynı usulle yapıldığı defaatle ifade edilmesine rağmen bu hususun hiç inceleme konusu yapılmadığı, yapılan inceleme ve düzenlenen raporların eksik incelemeye dayalı olduğu gerekçesiyle soruşturma izni verilmesine ilişkin kararın bozulup, soruşturma izni verilmemesine karar verildiği, bu tür harcamların KOM bildirimlerinin ilgi alanlarına giren konularla ilgili yapılan çalışmalarda hizmetin gereği olarak yapıldığı, gizliliği bulunan ve Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturmalarda yapılan harcamalara ilişkin tutanakların Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından hazırlanan ve tüm il emniyet birimlerine gönderilen "Gizli Hizmet Giderleri" konulu … günlü, … sayılı yazının 5. maddesi uyarınca usulüne uygun olarak düzenlendiği, yine davacının imzası bulunan ve 4 günlük senelik izinde olduğu dönemde tanzim edilen 29/06/2013 ve 30/06/2013 günlü harcama tutanaklarına yönelik olarak davacı tarafından yapılan savunmada; takip ve tarassut çalışmalarının 26/06/2013-28/06/2013 tarihleri arasında yapıldığı, 29/06/2013 tarihinden itibaren 4 günlük izne ayrıldığı, iznini çalıştığı Şırnak ilinde kullandığı sırada şubeye gelerek tutanakları düzenlediğinin belirtildiği görülmekle, fiziki takibin yapıldığı tarihlerde görevli olan davacının tutanakları makul bir süre içerisinde fiziki takip çalışmasından sonraki bir tarihte de düzenleyebileceği, Emniyet Genel Müdürlüğü Bütçesindeki Haber Alma Ödeneğinin Sarf Yönetmeliği ile Emniyet Genel Müdürlüğü Bütçesindeki Haber Alma Ödeneğinin Sarf Yönetmeliğinin Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Hizmetlerinde Uygulanmasına ve Göstermelik Para Kullanımına İlişkin Yönerge'deki hükümler birlikte incelendiğinde sarf belgelerinin sarfın yapıldığı tarihte düzenlenmesi gerektiği yönünde herhangi bir emredici hüküm bulunmadığı hususları birlikte değerlendirildiğinde; davacıya isnat edilen "Hizmet içinde resmi sıfatının gerektirdiği saygınlığı ve güven duygusunu sarsacak eylem ve davranışlarda bulunmak" fiilinin sübuta ermediği sonucuna varıldığından, dava konusu işlemde hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki temyize konu İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVACININ TEMYİZ İSTEMİNİN KABULÜNE,
2. ... İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun temyize konu kararın verildiği tarih itibarıyla yürürlükte olan haliyle 49. maddesinin 1/b fıkrası uyarınca BOZULMASINA,
3. Aynı maddenin 3622 sayılı Yasa ile değişik 3. fıkrası uyarınca, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen İdare Mahkemesine gönderilmesine,
4. 2577 sayılı Yasa'nın (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş (15) gün içinde Danıştay'da karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 05/12/2023 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.