DANIŞTAY 13. DAIRE

Danıştay 13. Daire Başkanlığı         2019/3593 E.  ,  2023/4296 K.
"İçtihat Metni"T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2019/3593
Karar No:2023/4296

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : … Sanayi ve Ticaret A.Ş.
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Kurumu
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi .. İdari Dava Dairesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: LPG dağıtıcı lisansı sahibi davacı şirkete ait tesiste 24/05/2013 tarihinde gerçekleştirilen denetimde, periyodik kontrol süresi geçirilmiş tüplerin piyasa faaliyetine konu edildiği tespit edildiğinden bahisle, 5307 sayılı Sıvılaştırılmış Petrol Gazları (LPG) Kanunu ve Elektrik Piyasası Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 16. maddesinin 2. fıkrasının (b) bendinin (1) ve (4) numaralı alt bentleri uyarınca 366.319,00-TL idari para cezası verilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; davacıya ait LPG depolama ve dolum tesisinde 24/05/2013 tarihinde yapılan denetimde düzenlenen … sayılı tutanakta 2 adet 2 kg kütleli ve 2 adet 12 kg kütleli tüpün periyodik kontrol süresinin geçirildiğinin tespit edildiği, sanayi tüplerinin dolum sonrası kontrolünün sıvı ya da köpük kullanılarak el ile yapıldığı, ayrıca havuz kontrolü yapılmadığının beyan edildiği hususlarının tespit edildiği, davacı tarafından, dağıtım lisansı kapsamında faaliyet gösteren davacı şirkete ait tesiste yapılan denetimde tespit edilen periyodik muayenesi geçmiş tüplerin stokta bulunduğu, piyasaya arz edilmediği, periyodik kontrol süresinin 15 yıl olduğu ileri sürülmekte ise de, dağıtıcı şirketin periyodik muayenesi yapılmamış LPG tüplerine dolum yapmamak ve bu tüpleri piyasaya arz etmemek yükümlülüğü altında olduğu açık olup, bu yükümlülüğe aykırı davrandığı yapılan denetim sonucu tespit edildiği, periyodik kontrol süresi geçmiş ve dolum yapılmış olan tüplerin stokta alanında olmasının davacı şirketin dağıtıcı lisansı kapsamındaki sorumluluğunu ortadan kaldırmayacağı anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi'nce; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, periyodik süresi geçtiği iddia edilen tüplerin piyasaya arz edilmediği, anılan tüplerin tesiste dolu olarak bulunduğunun tespit edilmesinden tüplerin piyasa faaliyetine konu edildiği anlamının çıkarılamayacağı, 75 adet 2 kg'lik tüpten sadece 2 tanesinin ve 104 adet 12 kg'lik tüpten sadece 2 tanesinin periyodik kontrol süresinin geçtiği, diğerlerinin periyodik kontrol sürelerin geçmediğinin tespit edildiği, toplam 4 adet tüpün yok deneyecek kadar az bir sayı olduğu, periyodik kontrol süresi geçtiği iddia edilen 4 adet tüpün piyasa faaliyetine konu edildiğini iddia etmenin tüm tüp adeti dikkate alındığında hayatın olağana akışına aykırı olduğu, bahse konu tüplerin periyodik kontrol süresi geçmiş olsa da kullanılmasında herhangi bir tehlike bulunmadığı, bu durumun daha sonraki tutanakla kayıt altına alındığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
ESAS YÖNÜNDEN:
MADDİ OLAY :
… tarih ve … sayılı dağıtıcı lisansı sahibi davacıya ait tesiste 24/05/2013 tarihinde gerçekleştirilen denetimde, periyodik süresi geçirilmiş tüplerin piyasa faaliyetine konu edildiği tespit edilerek tutanağa bağlanmıştır.
Bu tespitler neticesinde davalı idarece davacı hakkında … tarih ve … sayılı Kurul kararıyla doğrudan soruşturma açılmasına karar verilmiş, … tarih ve …sayılı soruşturma raporu hazırlanmış, anılan rapor … tarih ve … sayılı yazılı savunma istem yazısı ile davacıya gönderilmiş ve davacıdan savunma yapılması istenmiştir.
Davacı tarafından yapılan 04/11/2016 tarihli yazılı savunmada ileri sürülen hususlar geçerli görülmeyerek … tarih ve … sayılı Kurul kararıyla idari para cezası verilmiştir.
Bunun üzerine anılan Kurul kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
5307 sayılı Sıvılaştırılmış Petrol Gazları (LPG) Piyasası Kanunu ve Elektrik Piyasası Kanunu'nda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 5. maddesinin 9. fıkrasının (c) bendinin 4, 5 ve 6 numaralı alt bentlerinde, "4) Tescilli markası ve amblemini taşıyan LPG tüplerinin teknik düzenlemelerde belirtilen periyodik muayenelerini yapabilecek üniteleri kurmak, periyodik muayeneler dışında kalan tamir, ısıl işlem, kumlama, temizleme ve metal kaplama gibi diğer ana işlemleri yapabilecek üniteleri kurmak ya da bu işlemleri yapabilecek yeterlilikteki yerlerle sözleşme yapmak,
5) LPG tüplerinin dolum öncesi, dolum sırası ve dolum sonrası kontrol işlemlerini yapmak,
6) Teknik düzenlemelere uygun olmayan, periyodik muayenesi yapılmayan, paslı, şişkin, ezik, kesik, boyasız, çatlak, yangın hasarlı ve benzeri tüplere dolum yapmamak, dolum için getirilen tüpleri dolum yapmadan önce teknik düzenlemelere göre kontrolden geçirmek, tamir ve bakım işlemlerini yapmak veya yaptırmak mümkün değilse imha etmek,"; fiil tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan hâliyle 16. maddesinin 2. fıkrasının (b) bendinde, " Aşağıdaki hâllerde sorumlulara ikiyüzellibin Türk Lirası idarî para cezası verilir: 1) 5, 6 ve 7'nci madde hükümlerinin ihlâli.(...)" kurallarına yer verilmiştir.
28/02/2019 tarih ve 30700 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7164 sayılı Maden Kanunu ile Bazı Kanunlarda ve Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 35. maddesi ile eklenen 5307 sayılı Kanun'un 16. maddesinin 3. fıkrasında, "Ancak, 5'inci maddenin dokuzuncu fıkrasının (c) bendinin (4), (5) ve (6) numaralı alt bentlerinin ihlali veya LPG tesislerinin ve tüplerinin teknik düzenlemelere aykırılığının tespiti hâlinde bu Kanun hükümleri uygulanmaz. 5'inci maddenin dokuzuncu fıkrasının (c) bendinin (4), (5) ve (6) numaralı alt bentlerinin ihlali veya LPG tesislerinin ve tüplerinin teknik düzenlemelere aykırılığının tespiti hâlinde konu ile ilgili diğer kanun hükümleri yetkili idareler tarafından uygulanır." kuralı getirilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
5307 sayılı Kanun'un fiil tarihi itibarıyla yürürlükte olan hâlinde dava konusu işleme dayanak fiil için idari para cezası öngörülmüşken, 7164 sayılı Kanunla getirilen düzenleme ile anılan aykırılığın tespiti hâlinde bu Kanun hükümlerinin uygulanmayacağı, konu ile ilgili diğer Kanun hükümlerinin yetkili idareler tarafından uygulanacağının kurala bağlandığı anlaşılmaktadır.
İdarî yaptırımlar bakımından ceza verilmesinin dayanağı kuralın yürürlükten kaldırılması veya lehe düzenleme yapılması yoluyla ortaya çıkan yeni hukukî durumun dikkate alınması gerekmektedir.
Bu itibarla, davacı şirkete 5307 sayılı Kanun'un "5. maddenin 9. fıkrasının 4. 5. ve 6. bentleri"nin ihlâli nedeniyle aynı Kanun'un 16. maddesinin 2. fıkrasının (b) bendi uyarınca 366.319,00-TL idarî para cezası verilmesinden sonra, 28/02/2019 tarih ve 30700 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7164 sayılı Maden Kanunu ile Bazı Kanunlarda ve Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 35. maddesi ile yeniden düzenlenen 5307 sayılı Kanun'un 16. maddesinde, "5. maddenin 9. fıkrasının 4. 5. ve 6. bentleri"nin ihlâli hâlinde 5307 sayılı Kanun hükümlerinin uygulanmayacağı, bahse konu fiiller nedeniyle ilgili Kanun hükümlerinin yetkili idarelerce uygulanacağı şeklindeki düzenleme dikkate alındığında, anılan fiiller nedeniyle ilgili Kanunlar uyarınca herhangi bir yaptırım öngörülüp öngörülmediği araştırılarak bir karar verilmesi gerekirken, bu yönde herhangi bir inceleme yapılmaksızın davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin kabulüne;
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi'ne gönderilmesine, 24/10/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.