DANIŞTAY 12. DAIRE

Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2022/3895 E.  ,  2023/4677 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/3895
Karar No : 2023/4677

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : …Genel Komutanlığı
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : …Bölge İdare Mahkemesi …İdari Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Erzincan İl Jandarma Komutanlığında sözleşmeli jandarma astsubay olarak görev yapan davacının, sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin 17/10/2018 tarihli işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …İdare Mahkemesince verilen …tarih ve E:…, K:…sayılı kararla; davacının sözleşmesinin yenilenmemesinin, salt davacının eşinin içinde bulunduğu duruma dayanmadığı; sözleşme yenileme dönemi içinde, davacı hakkında düzenlenen ve ilgili mevzuatta öngörülen nitelik belgesi, amir görüşleri ve eğitim durumunun da olumsuz olduğu hususları bir bütün olarak değerlendirildiğinde, davalı idarenin takdir yetkisi kapsamında bulunan sözleşme yenilememe iradesini mevzuata uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda kullandığı anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: …Bölge İdare Mahkemesi …İdari Dava Dairesince, Danıştay 12. Dairesinin 25/05/2021 tarih ve E:2021/3577, K:2021/3065 sayılı bozma kararına uyularak; gerekli bilgi ve belgelerin temin edilmesi suretiyle dosyanın incelendiği, davacının eşi K.D. hakkında görevden uzaklaştırma kararı verildiği, henüz göreve son verme işleminin tesis edilmediği, davacının eşi hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçunda yapılan yargılama neticesinde … Ağır Ceza Mahkemesinin …tarih ve E: …, K:…sayılı kararıyla 6 yıl 3 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiğinin görüldüğü gerekçesiyle istinaf başvurusunun açıklamalı olarak reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : 2014 yılında göreve başladığı, eşi nedeniyle dava konusu işlemin tesis edildiği, şiddetli geçimsizlik nedeniyle eşinden boşandığı ve boşanma davasının 16/03/2022 tarihinde kesinleştiği, görevine son verilmeden önce asayiş tim komutanı olarak görev yaptığı, dört kez takdirname aldığı, başarılı bir kadın astsubay olduğu, disiplin cezasının bulunmadığı, sicil amirlerinin değerlendirmesinin temeli bulunmadığı, çünkü sicil notu ortalamasının 97,06 olduğu, suçta ve cezada şahsilik ilkesi gereğince kendisine kusur atfedilmesinin mümkün olmadığı, görev süreci içerisinde yapılan tüm denetlemelere katıldığı ve atış, spor ve beden eğitimi yeterlilik testlerinde de başarılı olduğu, meslek hayatı boyunca adli ve idari bir soruşturma geçirmediği gibi adli sicil kaydı bulunmadığı; ayrıca, Uşak Üniversitesi MYO Bankacılık ve Sigortacılık Bölümünü bitirdiği ve emsalleri arasında temayüz ettiği belirtilerek, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacı, 26/12/2014 tarihinde Erzincan İl Jandarma Komutanlığında sözleşmeli jandarma astsubay olarak göreve başlamıştır.
Davacının, jandarma astsubay olan eşi, FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçu kapsamında İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından yürütülen soruşturmada 12/05/2018 tarihinde gözaltına alınmış, 16/05/2018 tarihinde Erzincan Valiliği tarafından görevden uzaklaştırılmış, 17/05/2018 tarihinde tutuklanmış ve hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediği iddiasıyla … Ağır Ceza Mahkemesinin …esasına kayden dava açılmıştır.
Bu kapsamda, davalı idare tarafından davacı hakkında başlatılan inceleme neticesinde; davacının, eş seçiminde katalog evlilik uygulaması göz önünde bulundurularak, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ve bunların uzantıları ile aidiyeti, irtibatı ve iltisakı olduğu kanaatine varılarak, 28/05/2018 tarihinde görevden uzaklaştırılmış ve sonrasında 17/10/2018 tarihli işlemle sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işlemin tesis edilmesi üzerine temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
27/04/2002 tarih ve 24738 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliği'nin "Sözleşmenin Yenilenmesi ve Uzatılması" başlıklı 14. maddesinin (a) bendinde, "Sözleşmeli subay ve astsubaylardan, sözleşmesini yenilemek isteyenler sözleşme süresinin sona erme tarihinden 6 ay önceden başlamak suretiyle dilekçe ile ilk amirine müracaat eder. Bu dilekçeler, EK-C'de belirtilen nitelik belgesi ile beraber silsileler yolu ile Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığına gönderilir. Sözleşmesi yenilenecek personel; Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı bünyesinde kurulacak komisyonlar tarafından personelin nitelik belgesi, sicili, takdir/ceza durumu, amir kanaatleri, almış olduğu eğitimler gibi hususlar çerçevesinde mesleki safahatları dikkate alınarak ilgili komutanlık personel ihtiyaçları doğrultusunda belirlenir. Değerlendirme komisyonunun kimlerden oluşacağı, görev, yetki ve sorumlulukları Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca çıkarılacak yönergeler ile tespit edilir. Sözleşmenin yenilenip yenilenmemesi konusundaki nihai karar Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından verilir. Uygun görülenlerin sözleşmesinin yenileneceği, sözleşmenin bitiminden önce bildirilir. Sözleşme, ilgili sözleşmeli subay veya astsubayın talebinin İdarece kabul edildiğinin bildirilmesi ile yenilenir." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dairemizin 25/05/2021 tarih ve E:2021/3577, K:2021/3065 sayılı kararıyla; davacının sözleşmesinin yenilenmemesi sebebi olarak ileri sürülen FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün katalog evlilik uygulaması nedeniyle silahlı terör örgütü ile iltisaklı olduğuna ilişkin kanaatin dayanağını oluşturan bilgi ve belgeler istenilerek ve eşinin sözleşmesinin yenilenmediğine ilişkin işleme karşı dava açılıp açılmadığı, açılmış ise sonucunda verilen karar da göz önünde bulundurularak, kanaatin ötesinde davacının söz konusu terör örgütü ile iltisaklı olup olmadığı hususlarının araştırılmadan karar verildiği gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddi yolundaki karar bozularak dosya Bölge İdare Mahkemesine iade edilmiş, Bölge İdare Mahkemesinin 03/03/2022 tarihli ara kararıyla; davacının eşi J.Asb.Kd.Çvş. K.D.'nin sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işleme karşı dava açılıp açılmadığının bildirilmesi, açılmış ise davanın safahat ve sonucu ile davacının sözleşmesinin yenilenmemesi sebebi olarak ileri sürülen FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün katalog evlilik uygulaması nedeniyle silahlı terör örgütü ile iltisaklı olduğuna ilişkin tüm bilgi ve belgeler davalı idareden istenmiş, davalı idare tarafından 04/04/2022 tarihinde kayda geçen cevapta, davacının eşi K.D. hakkında görevden uzaklaştırma kararı verildiği, henüz göreve son verme işleminin tesis edilmediği belirtilmiş, davacının katalog evlilik uygulaması nedeniyle silahlı terör örgütü ile iltisaklı olduğuna ilişkin kanaatin dayanağını oluşturan bilgi ve belge yerine, genel olarak katalog evlilik uygulaması anlatılmış olup, davacı ve eşinin de o şekilde evlendiği varsayımıyla hareket edildiği şeklinde cevap verildiği görülmüştür.
Bu durumda; davacının sözleşmesinin yenilenmemesi sebebi olarak ileri sürülen FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün katalog evlilik uygulaması nedeniyle silahlı terör örgütü ile iltisaklı olduğuna ilişkin sunulan ara karar cevabında, davacının bu şekilde evlendiğine yönelik kanıtlayıcı bir bilgi yer almadığı, eşinin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyeliğinden tutuklanması nedeniyle davacının da katalog evlilik uygulaması yoluyla evlendiği varsayımından hareket edildiği sonucuna ulaşıldığından, dava konusu işlemde sebep unsuru yönünden hukuka uygunluk görülmemiştir.
Bu itibarla, davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun açıklamalı olarak reddi yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan davacının temyiz isteminin kabulüne,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun açıklamalı olarak reddi yolundaki temyize konu …Bölge İdare Mahkemesi …İdari Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 09/10/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.

(X) KARŞI OY :

Davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun açıklamalı olarak reddi yolundaki temyize konu …Bölge İdare Mahkemesi …İdari Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararı usul ve hukuka uygun olduğundan onanması gerektiği görüşüyle karara katılmıyorum.