DANIŞTAY 12. DAIRE

Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2020/267 E.  ,  2023/6715 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/267
Karar No : 2023/6715

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Genel Komutanlığı
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: … İl Jandarma Komutanlığında sözleşmeli astsubay olarak görev yapan davacının, sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin kendisine ilişkin kısmının iptaline ve işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük ve parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… kararla; dosyadaki bilgi ve belgeler ile ara kararı gereği verilen ve gizlilik kaydıyla gönderilen belgelerin incelenmesi sonucunda, davacının eşinin polis memuru olarak görev yapmakta iken 17/01/2017 tarihinde, … Ağır Ceza Mahkemesinin … sayılı yakalama kararına istinaden "silahlı terör örgütüne üye olma" suçundan ikamet ettiği … İl Jandarma Komutanlığı lojmanında gözaltına alındığı hususu dikkate alındığında, davacının milli güvenliğin sağlanması görevini yerine getirmeyi amaçlayan Jandarma Genel Komutanlığı bünyesinde görev yapması nedeniyle, ilgili kamu hizmetinin niteliği de dikkate alındığında, davacının sözleşmesinin yenilenmemesine yönelik işlemin idarenin takdir hakkı çerçevesinde hukuka ve mevzuata uygun olarak tesis edildiği sonucuna varıldığı, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince, Danıştay Onikinci Dairesinin 12/03/2019 tarih, E:2019/845, K:2019/1780 sayılı bozma kararına uyularak; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Suç ve cezaların şahsiliği ilkesi uyarınca değerlendirme yapılması gerektiği, davacının sözleşmesinin yenilenmemesi için hiç bir neden bulunmadığı belirtilerek, temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
… İl Jandarma Komutanlığında sözleşmeli jandarma astsubay olarak görev yapan davacının, polis memuru olan eşi, 17/01/2017 tarihinde silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan ikamet ettiği kamu lojmanında gözaltına alınmıştır.
Bu kapsamda, davalı idare tarafından davacı hakkında başlatılan inceleme neticesinde; davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ve bunların uzantıları ile aidiyeti, irtibatı ve iltisakı olduğu kanaatine varılarak, 12/06/2017 tarihli işlemle sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işlemin tesis edilmesi üzerine, temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
27/04/2002 tarih ve 24738 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliği'nin "Sözleşmenin Yenilenmesi ve Uzatılması" başlıklı 14. maddesinin (a) bendinde, "Sözleşmeli subay ve astsubaylardan, sözleşmesini yenilemek isteyenler sözleşme süresinin sona erme tarihinden 6 ay önceden başlamak suretiyle dilekçe ile ilk amirine müracaat eder. Bu dilekçeler, EK-C'de belirtilen nitelik belgesi ile beraber silsileler yolu ile Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığına gönderilir. Sözleşmesi yenilenecek personel; Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı bünyesinde kurulacak komisyonlar tarafından personelin nitelik belgesi, sicili, takdir/ceza durumu, amir kanaatleri, almış olduğu eğitimler gibi hususlar çerçevesinde mesleki safahatları dikkate alınarak ilgili komutanlık personel ihtiyaçları doğrultusunda belirlenir. Değerlendirme komisyonunun kimlerden oluşacağı, görev, yetki ve sorumlulukları Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca çıkarılacak yönergeler ile tespit edilir. Sözleşmenin yenilenip yenilenmemesi konusundaki nihai karar Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından verilir. Uygun görülenlerin sözleşmesinin yenileneceği, sözleşmenin bitiminden önce bildirilir. Sözleşme, ilgili sözleşmeli subay veya astsubayın talebinin İdarece kabul edildiğinin bildirilmesi ile yenilenir." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dosyanın incelenmesinden; davacının, 30/08/2014 - 29/08/2017 tarihleri arasında Jandarma Genel Komutanlığında görev yaptığı sözleşme döneminde, disiplin cezasının bulunmadığı, davacı hakkında herhangi bir soruşturma yapılmadığı ve suçlama yöneltilmediği, davacının polis memuru olarak görev yapan eşinin 17/01/2017 tarihinde, … Ağır Ceza Mahkemesinin E:… sayılı yakalama kararına istinaden "silahlı terör örgütüne üye olma" suçundan göz altına alınması nedeniyle, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ve bunların uzantıları ile aidiyeti, irtibatı ve iltisakı olduğu kanaatine varılması nedeniyle sicil amirleri tarafından bildirilen olumsuz görüş göz önüne alınarak davacının sözleşmesinin yenilenmediği anlaşılmıştır.
Bu durumda, sözleşmesinin yenilenmesi için aranılan genel ve özel şartları taşıdığı konusunda ihtilaf bulunmayan, güvenlik soruşturması açısından şahsi bir olumsuz durumu veya açılmış bir kamu davası sonucunda tespit edilmiş bir suçu ortaya konulmayan davacının eşi hakkında başlatılan ceza soruşturmasının, bu ceza soruşturması nedeniyle kamu görevinden çıkarılıp çıkarılmadığının, kamu görevinden çıkarılmış ise bu işleme karşı dava açıp açmadığının araştırılarak, açılmış ise sonucunda verilen karar da göz önünde bulundurularak, kanaatin ötesinde davacının söz konusu terör örgütüyle iltisaklı olup olmadığı hususları araştırıldıktan sonra sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ve araştırma neticesinde davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin kabulüne,
2. Yukarıda özetlenen gerekçeyle davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 14/12/2023 tarihinde, kesin olarak, oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun "Temyizen verilen karar üzerine yapılacak işlem" başlıklı 50. maddesinin dördüncü fıkrasında, "Danıştayın bozma kararına uyulduğu takdirde bu kararın temyiz incelemesi, bozma kararına uygunlukla sınırlı olarak yapılır." kuralına yer verilmiştir.
Bakılan olayda, Bölge İdare Mahkemesince, Danıştay Onikinci Dairesinin 12/03/2019 tarih ve E:2019/845, K:2019/1780 sayılı bozma kararında belirtilen esaslara uyulmak suretiyle karar verildiği anlaşıldığından, 2577 sayılı Kanun'un 50. maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca, Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği görüşüyle Daire kararına katılmıyoruz.