DANIŞTAY 12. DAIRE

Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2020/1266 E.  ,  2023/6891 K.
"İçtihat Metni" T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/1266
Karar No : 2023/6891

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Bakanlığı
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin .. tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Konya 3. Ana Jet Üs Komutanlığında üsteğmen olarak görev yapan davacının, sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin 13/08/2018 tarihli işlemin iptali ile tüm parasal haklarının hakediş tarihinden ödeme tarihine kadar işletilecek yasal faiziyle birlikte ödenmesine ve özlük haklarının iadesine karar verilmesi istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; davacının sözleşmesinin uzatılıp uzatılmayacağı hususu değerlendirilerek hazırlanan çalışma ile Hava Kuvvetleri Komutanına arz edilmesi üzerine sözleşmenin yenilenmemesi kararı alındığı, işlemin sözleşmenin feshi değil sözleşmenin yenilenmemesi olduğu, sözleşmenin feshi işlemine nazaran sözleşmenin yenilenmemesi işleminde idarenin takdir hakkının daha geniş olduğu, idarece sözleşmenin yenilenmesi hususunda kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek takdir hakkının hukuka uygun olarak kullanıldığı, sözleşmenin yenilenmesi gibi, yenilenmemesi hususunun da her iki tarafça bilindiği, sözleşmeli subay ve astsubay istihdamının en iyilerle yola devam edilmesi amacını taşıdığı, idarenin takdir hakkı dışında davacının sözleşmesinin feshinin nedeninin açıklanmadığı, 13/11/2018 tarihli arar kararı ile davacı hakkında adli ve idari soruşturma bulunup bulunmadığının sorulması üzerine verilen cevapta davacı adına kayıtlı ... numaralı hattan FETÖ/PDY terör örgütü üst yöneticileri ile çok sayıda görüşme tespit edildiği, bu durum karşısında davacının, belirtilen telefon hattının sahte belge ve imza ile düzenlendiğini ileri sürdüğü, 08/04/2019 tarihli ara kararı ile davacıdan sahtelik hakkında suç duyurusunda bulunup bulunmadığının sorulması üzerine davacı tarafından Denizli Cumhuriyet Başsavcılığının ... Soruşturma numaralı dosyasında soruşturma yürütüldüğünün bildirildiği, bu kez 21/06/2019 tarihli ara kararı ile Denizli Cumhuriyet Başsavcılığından soruşturmanın hangi aşamada olduğunun sorulması üzerine verilen cevapta, dosyanın yetkisizlik kararı ile Ankara Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiğinin belirtildiği; FETÖ/PDY’nin kamu kurumlarının neredeyse tamamında örgütlenmesi ve somut darbe teşebbüsünün bu yapılanmadan kaynaklanmış olmasının, potansiyel tehdidi mevcut tehlikeye dönüştürdüğü, demokratik anayasal düzeni sürdürmek bakımından bazı tedbirler alınmasını zorunlu kıldığı; olayda, davacının idareyle imzaladığı sözleşmenin, Hava Kuvvetleri Komutanlığının 13/08/2018 tarihli işlemiyle yenilenmediği, adına kayıtlı hattan FETÖ/PDY terör örgütü üst yöneticileri ile çok sayıda görüşme tespit edildiği, sözleşme yenilememe konusunda takdir yetkisine sahip bulunan davalı idarenin, bu yetkisini kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun kullandığı ve sözleşme yapılmasında idarenin zorlanamayacağı anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı, dava konusu işlem hukuka uygun olduğundan davacının parasal hak taleplerinin de reddi gerektiği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Hakkında tesis edilen işleme dayanak olan telefon hattı ile ilgili şikayette bulunduğu ve soruşturmanın derdest olduğu, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığına yetkisizlikle gönderilen ve halen derdest olan soruşturma sonucuna göre bir karar verilmesi gerektiği belirtilerek, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : ...
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Konya 3. Ana Jet Üs Komutanlığında üsteğmen olarak görev yapan davacının, değerlendirme komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin 13/08/2018 tarihli işlemin tesis edilmesi üzerine temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
4678 sayılı Türk Silahlı Kuvvetlerinde İstihdam Edilecek Sözleşmeli Subay ve Astsubaylar Hakkında Kanun'un "Sözleşme Süreleri" başlıklı 6. maddesinde; "Sözleşmeli subay adayları ön sözleşme yapılarak askerî eğitime alınırlar. Bu eğitimi başarı ile tamamlayanlardan yönetmelikte belirtilen şartları taşıyanlarla sözleşme yapılır ve bu kişiler teğmen rütbesine nasbedilirler. Sözleşme süreleri üç yıldan az ve dokuz yıldan fazla olmamak şartıyla, hizmet gerekleri ve yetiştirme maliyetlerine bağlı olarak kuvvet, sınıf ve branşlara göre yönetmelikte belirlenir. Yönetmelikte belirlenen şartları taşıyanların talepleri halinde sözleşmeleri yenilenebilir. Ancak sözleşmeli subaylardan rütbe yaş haddini dolduranlar hakkında 08/06/1949 tarihli ve 5434 sayılı Kanun hükümleri uygulanır.
Sözleşme süreleri; terörle mücadele sırasında veya bu görevlerden dolayı alıkonulma ya da kaybolma hâli ve seferberlik, savaş veya silahlı çatışmayı gerektirecek hal ile savaş hallerinde Kuvvet Komutanları, Jandarma Genel Komutanı ve Sahil Güvenlik Komutanının göstereceği lüzum üzerine, durumun devamı müddetince ilgisine göre Milli Savunma Bakanlığı veya İçişleri Bakanlığının onayı ile talebe bakılmaksızın uzatılabilir.
Sözleşme işlemleri, Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca yapılır." hükmü öngörülmüş; 25. maddesinde ise, sözleşmenin feshedilmesi, sözleşmenin uzatılmasında uygulanacak esaslar ve diğer hususların Yönetmelikle düzenleneceği belirtilmiştir.
27/04/2002 tarih ve 24738 sayılı Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliği'nin 14. maddesinde, "Sözleşmenin yenilenmesi ve uzatılması aşağıda belirtilen esas ve usullere göre yapılır. a) Sözleşmeli subay ve astsubaylardan, sözleşmesini yenilemek isteyenler sözleşme süresinin sona erme tarihinden 6 ay önceden başlamak suretiyle dilekçe ile ilk amirine müracaat eder. Bu dilekçeler, EK-C'de belirtilen nitelik belgesi ile beraber silsileler yolu ile Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığına gönderilir. Sözleşmesi yenilenecek personel; Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı bünyesinde kurulacak komisyonlar tarafından personelin nitelik belgesi, sicili, takdir/ceza durumu, amir kanaatleri, almış olduğu eğitimler gibi hususlar çerçevesinde mesleki safahatları dikkate alınarak ilgili komutanlık personel ihtiyaçları doğrultusunda belirlenir. Değerlendirme komisyonunun kimlerden oluşacağı, görev, yetki ve sorumlulukları Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca çıkarılacak yönergeler ile tespit edilir. Sözleşmenin yenilenip yenilenmemesi konusundaki nihai karar Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından verilir. Uygun görülenlerin sözleşmesinin yenileneceği, sözleşmenin bitiminden önce bildirilir. Sözleşme, ilgili sözleşmeli subay veya astsubayın talebinin İdarece kabul edildiğinin bildirilmesi ile yenilenir..." hükmüne yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Davacının üzerine kayıtlı olduğu bildirilen ... numaralı hattan FETÖ/PDY terör örgütü mensubu olan ve üst yönetici konumundaki ... ve ... isimli şahıslarla görüşmelerinin olduğu hususunun sözleşme yenilememe işlemine dayanak alındığı, davacının bu hattın sözleşmesindeki bilgilerin ve imzanın kendisine ait olmadığı ve hattın kendisi tarafından kullanılmadığı iddialarıyla Denizli Cumhuriyet Başsavcılığına şikayette bulunduğunu bildirmesi üzerine Mahkemece verilen ara kararlarıyla, yürütülen soruşturma sonunda anılan Cumhuriyet Başsavcılığının ... tarih ve Soruşturma No:... , K:... sayılı yetkisizlik kararıyla dosyanın Ankara Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığının ... sayılı dosyasında yürütülen soruşturma sonucu araştırılmaksızın ve davacının sözleşmesinin yenilenmemesi sebebi olarak ileri sürülen FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisaklı olduğuna ilişkin kanaatin dayanağını ortaya koyacak bilgi ve belgeler istenilerek, davacının söz konusu terör örgütü ile iltisaklı olup olmadığı hususları araştırıldıktan sonra bir karar verilmesi gerekirken, idarenin sözleşme yenilememe konusundaki takdir yetkisi bulunduğundan ve ... numaralı hat üzerinden FETÖ/PDY üyesi olan şahıslarla yapılan görüşmelerin davacı tarafından yapıldığı kabulünden hareketle, eksik inceleme ve değerlendirme neticesinde verilen davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan davacının temyiz isteminin kabulüne,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, kesin olarak 20/12/2023 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının usul ve yasaya uygun olduğu, bozulmasını gerektirir bir neden bulunmadığı anlaşıldığından, temyiz isteminin reddi ile kararın onanması gerektiği görüşüyle, Daire kararına katılmıyorum.