YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2023/7130 E.  ,  2024/2249 K.
"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Çocuk Mahkemesi
SAYISI : 2022/356 E., 2022/612 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet

HÜKÜM : Mahkûmiyet, müsadere
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, temyiz isteğinin süresinde olduğu, temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ
Suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz istemi, kamu zararını karşılamak için yeterli sürenin verilmediğine, katılan lehine hükmedilen vekâlet ücretinin suça sürüklenen çocuk için verilen adlî para cezasından fazla olmasının usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir.

II. GEREKÇE
Güvenlik güçleri tarafından suça sürüklenen çocuğun sigara satışı yaparken görülmesi üzerine, tablasında farklı markalarda toplam 26 paket gümrük kaçağı sigara ele geçirilmiş olup 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası gereğince cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

Ele geçirilen sigaralar hakkında düzenlenen kaçak eşyaya mahsus tespit varakasının dosya arasına alındığı görülmüştür.
Suça sürüklenen çocuk savunmalarında, sigara satışı yaparken yakalandığını, mecbur olduğu için satış yaptığını beyan etmiştir.
Mahkemenin 26.01.2021 tarihli kararı ile suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı suçtan mahkûmiyetine karar verilmiş olup anılan kararın suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyiz edilmesi üzerine, Dairemizin 11.04.2022 tarihli ve 2022/2879 Esas, 2022/7149 Karar sayılı kararı ile 6455 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun uyarınca belirlenen temel cezadan 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrası gereğince indirim yapılması suretiyle karma uygulama yapıldığı ve anılan madde gereğince belirlenen cezadan 2/3 ünü kadar indirim yapılması gerekirken 1/3 oranında indirim yapılması suretiyle fazla ceza tayin edildiği gerekçeleriyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir.
Mahkemece bozma ilâmına uyulmasına karar verildiği görülmüştür.
Olayın oluş şekline ve tüm dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuk hakkında mahkûmiyet kararı verilmesinde bir isabetsizlik görülmemiş, suça sürüklenen çocuk müdafiin aşağıda belirtilen hususlar dışında yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir.
Ancak;
1.10.12.2022 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 inci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının, "yirmiüçüncü" fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek; Mahkemece, Dairemizin 11.04.2022 tarihli ve 2022/2879 Esas, 2022/7149 Karar sayılı bozma ilâmına uyulmasına karar verilmesine ve bozma ilâmında açıkça belirtilmesine rağmen, 6455 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun uyarınca belirlenen temel cezadan 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrası gereğince indirim yapılması suretiyle yeniden karma uygulama yapılmış olması,

2.15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içermesi ve suça sürüklenen çocuğa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmaması karşısında; bu cihetle kovuşturma aşamasında suça sürüklenen çocuğa yapılacak ödeme ihtaratında indirim oranını 1/2 olarak gösterilmesi gerektiği de dikkate alınarak, suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarı hesaplanıp, hukuki sonuçları ile suça sürüklenen çocuğa bildirilmesi ve sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, hukuki durumunun değerlendirilmemesi,

3.Hükmün gerekçeli karar kısmında 6455 ve 6545 sayılı Kanunlar ile değişik 5607 sayılı Kanun'un lehe ve aleyhe olan kanun maddelerinin karşılaştırılması esnasında, dosya ile ilgisi bulunmadığı halde 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 43 üncü maddesinin tartışılması suretiyle hatalı değerlendirme yapılmış olması, hukuka aykırı bulunmuştur.

III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

04.03.2024 tarihinde karar verildi.